行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2023〕1149號

申請人：張某東

被申請人：廣州市天河區(qū)人民政府員村街道辦事處

地址：廣州市天河區(qū)員村新街7號之三首層

法定代表人：林曉剛，職務(wù)：主任

申請人不服被申請人2023年11月21日作出的《關(guān)于張某東反映事項的處理意見》，向本府申請行政復(fù)議，本府已依法予以受理，本案適用普通程序?qū)徖恚F(xiàn)已審查終結(jié)。

申請人請求：

責(zé)令被申請人履行拆違職責(zé)。

申請人稱：

申請人為天河區(qū)員村西街某大院某棟（以下簡稱“涉案樓棟”）甲房、乙房業(yè)主，申請人向被申請人舉報涉案樓棟批復(fù)的規(guī)劃圖上乙房門窗前是沒有鐵棚的，即19年前增加的鐵棚屬于違建，并非被申請人所稱在原有規(guī)劃圖的基礎(chǔ)上延長2米，另電梯南端鐵棚比規(guī)劃圖多了2米，上述鐵棚均為三面墻壁圍護，兩端支承在墻壁上的有柱雨篷而非無柱雨篷。被申請人作出《關(guān)于張某東反映事項的處理意見》，申請人對此不予認(rèn)可。眾所周知，在城市搭建是需要征得全體相關(guān)人員同意并簽名，拿圖紙去有關(guān)部門報建，還要有公示環(huán)節(jié)，并非不屬臨街建筑，鐵棚就能隨便搭。雖有報建，但跟報建、公示圖紙對應(yīng)不上，超出部分亦算違建，批復(fù)幾平方，卻建多了一倍，這是欺騙。何況已涉及修改外立面、影響了城市形象；改變了結(jié)構(gòu)承重，增加了風(fēng)荷載的影響，威脅樓層結(jié)構(gòu)安全；變更了天井通風(fēng)、采光、日照、排氣排油煙的性質(zhì)，試問哪一條符合免于報建的條件？若按被申請人的說法，搭建都是合理的，或者后期補辦手續(xù)、以政府的名義給私搭亂建合法化，那就沒有“違建”之說了。正是被申請人的不作為導(dǎo)致了違法搭建的重復(fù)發(fā)生。申請人特申請行政復(fù)議，希望復(fù)議機關(guān)主持公道，拆違建，掃黑除惡，打掉保護傘，嚴(yán)懲不作為亂作為、徇私枉法的公職人員。

申請人收到被申請人行政復(fù)議答復(fù)材料后，發(fā)表補充意見如下：

被申請人將鐵棚交給天河區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局來鑒定，并發(fā)函給廣州市規(guī)劃和自然資源局天河區(qū)分局（以下簡稱區(qū)規(guī)劃和自然資源分局）謀求違建合法化，同時在拆除違建問題上拖拉，現(xiàn)違建鐵棚未被拆除，被申請人構(gòu)成行政不作為。

被申請人稱：

2023年11月8日，被申請人執(zhí)法辦聯(lián)合街道紀(jì)檢辦工作人員到涉案樓棟現(xiàn)場查看情況。11月15日，被申請人執(zhí)法辦現(xiàn)場對所反映的搭建鐵棚進行再次測量。因無法準(zhǔn)確確定樓頂搭建鐵棚是否合法，11月17日，被申請人向區(qū)規(guī)劃和自然資源分局函詢指導(dǎo)意見，并發(fā)出《關(guān)于征求員村西街某大院某棟天井鐵棚和入戶門上方樓頂搭建鐵棚等意見的函》。12月14日，被申請人收到區(qū)規(guī)劃和自然資源分局的認(rèn)定答復(fù)后，在5個工作日內(nèi)作出違法建設(shè)拆除決定，并在2個工作日內(nèi)組織進行了拆除行為。被申請人已依法履行行政執(zhí)法職能，不存在行政不作為。

本府查明：

涉案樓棟共8層樓，申請人為涉案樓棟頂樓的甲房、乙房業(yè)主。2023年9月12日，申請人通過廣東省信訪局網(wǎng)上投訴信訪形式，反映其于2023年7月6日前往天河區(qū)司法局查閱被申請人提交的材料，發(fā)現(xiàn)批復(fù)的規(guī)劃圖上涉案樓棟乙房門窗前面是沒有鐵棚的，即19年前增加的鐵棚已屬違建，并非被申請人所稱在原有規(guī)劃圖的基礎(chǔ)上延長2米；另外電梯南端鐵棚超了規(guī)劃圖2米，要求按《廣州市違法建設(shè)查處條例》第十二條嚴(yán)肅處理。這些鐵棚均為三面墻壁圍護、兩端支撐在墻壁上的有柱雨篷，不是被申請人宣稱的無柱（懸挑）雨篷，不計建筑面積，免于申領(lǐng)規(guī)劃許可證。申請人請求解決并正面回應(yīng)申請人反映情況是否屬實。

2023年9月22日，被申請人作出《信訪事項受理告知書》告知申請人對其信訪事項予以受理。2023年11月8日，被申請人前往涉案樓棟現(xiàn)場查看情況。2023年11月15日，被申請人前往涉案樓棟現(xiàn)場對搭建鐵棚進行再次測量。2023年11月17日，被申請人向區(qū)規(guī)劃和自然資源分局發(fā)出《關(guān)于征求員村西街某大院某棟天井鐵棚和入戶門上方樓頂搭建鐵棚等意見的函》，載明電梯天井鐵棚在2016年增設(shè)電梯工程施工時，涉案樓棟業(yè)主未按規(guī)劃許可，擅自改變電梯天井鐵棚尺寸，將原規(guī)劃尺寸左側(cè)鐵棚長1.5米×寬1.5米改為長2米×寬1.65米，同時在天井右側(cè)增加尺寸長2米×寬1.7米的鐵棚一塊；入戶門口上方樓頂鐵棚（面積10.15平方米）用于擋雨和樓宇西偏南地塊鐵棚（面積70.24平方米）為職工宿舍自帶配套設(shè)施使用，征求區(qū)規(guī)劃和自然資源分局對涉案樓棟天井兩側(cè)雨棚是否屬于免于辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》范疇、業(yè)主擅自搭建鐵棚是否合法等的指導(dǎo)意見。2023年11月21日，被申請人作出《關(guān)于張某東反映事項的處理意見》并郵寄給申請人，告知申請人上述調(diào)查情況，待區(qū)規(guī)劃和自然資源分局復(fù)函后被申請人依據(jù)函復(fù)情況作進一步處置工作。

2023年12月13日，區(qū)規(guī)劃和自然資源分局作出《關(guān)于員村西街某大院某棟天井鐵棚等意見的復(fù)函》，載明來函所述簡易結(jié)構(gòu)鐵棚為私搭亂建，不屬于《廣州市城鄉(xiāng)規(guī)劃程序規(guī)定》規(guī)定的規(guī)劃管理范疇，類似情況建議被申請人根據(jù)《廣州市市容環(huán)境衛(wèi)生管理規(guī)定》處理，無需征求意見。2023年12月21日，被申請人作出《關(guān)于拆除某大院某棟西偏南側(cè)地塊違法搭建的公告書》并將公告張貼在涉案樓棟門口，內(nèi)容為：經(jīng)核實，涉案樓棟的電梯天井鐵棚、入戶門口上方樓頂鐵棚、樓宇西偏南地塊鐵棚屬于擅自在公共場所搭建構(gòu)筑物，上述行為違反了《廣州市市容環(huán)境衛(wèi)生管理規(guī)定》第二十三條第一款、第五十八條第二項的規(guī)定。自公告之日起，在2023年12月25日前自行進行整改、拆除違法搭建的鐵棚。對拒不配合、不整改的，被申請人將組織拆違工程隊對上述搭建鐵棚依法強制拆除。2023年12月25日，被申請人到涉案樓棟現(xiàn)場對違法建設(shè)進行拆除，遭到群眾阻撓。

申請人不服被申請人2023年11月21日作出的《關(guān)于張某東反映事項的處理意見》，于2023年12月12日向本府申請行政復(fù)議。

本府認(rèn)為：

《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十六條規(guī)定：建設(shè)單位或者個人有下列行為之一的，由所在地城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令限期拆除，可以并處臨時建設(shè)工程造價一倍以下的罰款：（一）未經(jīng)批準(zhǔn)進行臨時建設(shè)的；（二）未按照批準(zhǔn)內(nèi)容進行臨時建設(shè)的；（三）臨時建筑物、構(gòu)筑物超過批準(zhǔn)期限不拆除的。《廣州市違法建設(shè)查處條例》第二條第一款第三項規(guī)定：本條例所稱違法建設(shè)，是指違反城鄉(xiāng)規(guī)劃管理有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的下列情形：（三）未經(jīng)批準(zhǔn)進行臨時建設(shè)或者未按照批準(zhǔn)內(nèi)容進行臨時建設(shè)的。第四條第一款規(guī)定：市城市管理綜合執(zhí)法機關(guān)負(fù)責(zé)組織實施本條例，市、區(qū)城市管理綜合執(zhí)法機關(guān)按照職責(zé)分工查處違法建設(shè)。第十八條第三項規(guī)定：有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無法采取改正措施消除對規(guī)劃實施影響的違法建設(shè)：（三）未經(jīng)批準(zhǔn)進行臨時建設(shè)。第二十條第一款規(guī)定：違法建設(shè)屬于本條例第十八條規(guī)定的無法采取改正措施消除對規(guī)劃實施影響的情形，除本條例第二十四條規(guī)定的無法實施拆除的情形外，城市管理綜合執(zhí)法機關(guān)或者鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人限期拆除，逾期不拆除的，應(yīng)當(dāng)依法強制拆除。第二十二條第一款規(guī)定：城市管理綜合執(zhí)法機關(guān)、鎮(zhèn)人民政府在組織實施強制拆除前，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國行政強制法》的規(guī)定進行公告和催告，嚴(yán)格遵守送達和期限等相關(guān)要求。第二十七條規(guī)定：違法建設(shè)法律責(zé)任由違法建設(shè)的建設(shè)單位或者個人承擔(dān)。違法建設(shè)受讓人、承租人或者實際使用人應(yīng)當(dāng)配合城市管理綜合執(zhí)法機關(guān)或者鎮(zhèn)人民政府處理違法建設(shè)。第二十八條規(guī)定：城市管理綜合執(zhí)法機關(guān)、鎮(zhèn)人民政府無法確定違法建設(shè)責(zé)任人的，應(yīng)當(dāng)通過在該建設(shè)工程顯著位置張貼公告并且在本地主要報刊、本部門網(wǎng)站發(fā)布公告等形式督促責(zé)任人依法接受處理，公告期不得少于三十日。公告期屆滿，仍無法確定責(zé)任人或者責(zé)任人拒不接受處理的，由城市管理綜合執(zhí)法機關(guān)或者鎮(zhèn)人民政府依法將違法建設(shè)強制拆除或者沒收。第二十九條第二款規(guī)定：城市管理綜合執(zhí)法機關(guān)、鎮(zhèn)人民政府處理已經(jīng)建成的違法建設(shè)，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)違法建設(shè)之日起四十五個工作日內(nèi)作出處理決定；案情特別重大或者復(fù)雜的，經(jīng)市城市管理綜合執(zhí)法機關(guān)或者鎮(zhèn)人民政府主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后，可以適當(dāng)延期，但最長不得超過九十個工作日。《廣州市人民政府關(guān)于鎮(zhèn)街綜合行政執(zhí)法的公告》（穗府[2021]9號）附件目錄第435項規(guī)定：關(guān)于“對建設(shè)單位未經(jīng)批準(zhǔn)進行臨時建設(shè)；未按批準(zhǔn)內(nèi)容進行臨時建設(shè)；臨時建筑物、構(gòu)筑物超過批準(zhǔn)期限不拆除的行政處罰”原實施部門系區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局，現(xiàn)調(diào)整由各鎮(zhèn)街道實施。

根據(jù)上述規(guī)定，被申請人作為涉案樓棟所在地的街道辦事處，具有對申請人舉報違法建設(shè)事項進行調(diào)查處理的法定職權(quán)。經(jīng)本府查明，申請人所舉報的涉案樓棟乙房門窗前面及電梯南側(cè)鐵棚，即為被申請人調(diào)查的涉案樓棟天井兩側(cè)鐵棚。根據(jù)申請人提交的相關(guān)材料，申請人提起本次行政復(fù)議申請，實際是認(rèn)為被申請人未履行拆除違法建設(shè)的法定職責(zé)，屬于行政不作為。

本案中，被申請人收到涉案舉報材料后，認(rèn)定涉案建設(shè)為違法建設(shè)，但未在法定期限內(nèi)就涉案違法建設(shè)作出行政處理決定，亦未采取有效措施進一步推進違法建設(shè)拆除工作，未完全履行法定職責(zé)。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十六條的規(guī)定，責(zé)令被申請人自收到本《行政復(fù)議決定書》之日起依據(jù)《廣州市違法建設(shè)查處條例》規(guī)定的程序和期限，履行處理涉案違法建設(shè)的職責(zé)。

申請人如不服本決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運輸中級法院提起訴訟。

二〇二四年三月十一日