行政復(fù)議決定書

　　天河府行復(fù)〔2022〕193號

　　申請人：司某豐

　　被申請人：廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局

　　地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號

　　法定代表人：肖澤順   職務(wù)：局長

　　申請人不服被申請人2022年4月13日在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺上對其舉報事項作出的不予立案的決定，向本府申請行政復(fù)議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

　　申請人請求：

　　撤銷被申請人2022年4月13日在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺上對申請人舉報事項作出的不予立案的決定，責(zé)令被申請人重新辦理該舉報事項。

　　申請人稱：

　　2022年3月15日，申請人通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺向被申請人舉報廣州某電子商務(wù)有限公司（以下簡稱為被舉報單位）銷售諾絲避孕套（以下簡稱為涉案產(chǎn)品）時涉嫌虛假宣傳。2022年4月13日，被申請人通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺將調(diào)查情況、不予立案決定和不予獎勵告知申請人。申請人認(rèn)為：

　　一、被申請人存在認(rèn)定事實不清

　　被申請人在現(xiàn)場檢查被舉報單位網(wǎng)頁未發(fā)現(xiàn)違規(guī)廣告用語后，未進(jìn)一步根據(jù)申請人提交的訂單詳情、商品快照進(jìn)行核查，未查明涉案產(chǎn)品的醫(yī)療器械產(chǎn)品廣告批準(zhǔn)文號、數(shù)量以及金額，判斷其能否初步證明被舉報單位違法行為的存在。被申請人在對被舉報單位是否生產(chǎn)銷售過涉案產(chǎn)品、被舉報單位是否認(rèn)可申請人的舉報事項、申請人證據(jù)材料是否初步證明被舉報違法行為等問題均未予以核查的情況下，直接作出不予立案處理，視為對申請人的舉報事項進(jìn)行立案核查時未盡到全面核查的義務(wù)。同時，被申請人作出的答復(fù)缺乏事實證據(jù)和法律依據(jù)。同時，根據(jù)《藥品、醫(yī)療器械、保健視頻、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告審查管理暫行辦法》第六條規(guī)定，涉案產(chǎn)品的適用范圍和預(yù)期用途為在正確使用的情況下有助于降低受孕風(fēng)險及減少某些性傳播疾病感染的風(fēng)險。被申請人認(rèn)定涉案產(chǎn)品延緩早泄、早射等功能客觀存在，在日常生活中為消費(fèi)者熟知也能夠?qū)Υ死斫猓狈κ聦嵑头梢罁?jù)。被申請人對于涉案產(chǎn)品的進(jìn)貨數(shù)量、銷售數(shù)量、銷售金額、涉案金額位于查明，對涉案產(chǎn)品廣告未標(biāo)明醫(yī)療器械產(chǎn)品管廣告批準(zhǔn)文號，同時宣稱“無效退款、免費(fèi)試用”等事實也未予查明。

　　二、被申請人存在違法情形

　　被申請人未向申請人或網(wǎng)絡(luò)交易平臺收集、調(diào)取被舉報單位網(wǎng)頁宣傳內(nèi)容的頁面證據(jù)，未采取檢驗、檢測、檢疫、鑒定等方式查明涉案產(chǎn)品是否符合標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，屬于未全面、客觀、公正地調(diào)查、收集有關(guān)證據(jù)，屬于程序違法。同時，被申請人對被舉報單位涉嫌虛假宣傳、未取得醫(yī)療器械產(chǎn)品廣告批準(zhǔn)文號、違法宣傳等行為作出不予立案決定，違反《中華人民共和國廣告法》相關(guān)規(guī)定，應(yīng)予糾正。

　　綜上所述，申請人特向復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，請求復(fù)議機(jī)關(guān)依法審理。

　　被申請人答復(fù)稱：

　　一、基本情況

　　2022年3月15日，被申請人收到申請人反映被舉報單位在經(jīng)營過程中存在虛假宣傳違法行為的舉報事項，并提出由被申請人依法查處、回復(fù)并獎勵申請人等請求。2022年4月2日，被申請人前往被舉報單位位于廣州市天河區(qū)塘石中街某號的登記住所進(jìn)行現(xiàn)場檢查。經(jīng)查，被舉報單位能出示合法有效的營業(yè)執(zhí)照，現(xiàn)場未違法行為。同日，被申請人依法進(jìn)行延期。2022年4月13日，被申請人對舉報事項依法作出不予立案決定，并通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺將調(diào)查情況和不予立案決定告知申請人。

　　二、被申請人對涉案事項的處理認(rèn)定事實清楚、證據(jù)充分、適用法律正確

　　（一）被申請人依法具有處理涉案舉報事項的職責(zé)

　　根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條第二款以及第二十七條第二款等規(guī)定，被舉報單位登記住所位于被申請人管轄范圍內(nèi)，被申請人對涉案舉報事項具有管轄權(quán)。

　　(二)被申請人對涉案舉報事項作出的處理認(rèn)定事實清楚、適用法律正確

　　本案中，經(jīng)申請人調(diào)查，被舉報單位銷售的涉案產(chǎn)品有廣東某科技股份有限公司的網(wǎng)絡(luò)銷售授權(quán)書，且該產(chǎn)品具有實用新型專利證書，產(chǎn)品來源合法合規(guī)。經(jīng)進(jìn)一步調(diào)查，涉案產(chǎn)品銷售頁面未發(fā)現(xiàn)有違法語句。經(jīng)了解，物理延時避孕套對延緩早泄、早射等是客觀存在，在日常生活為消費(fèi)者熟知也能夠?qū)Υ死斫夂驼J(rèn)知，因此，以該表達(dá)方式對涉案產(chǎn)品作出宣傳不會對消費(fèi)者產(chǎn)生誤導(dǎo)，不違反《中華人民共和國廣告法》第二十八條的情形，僅是根據(jù)商品的使用性質(zhì)作如實宣傳，且“10萬+”的累計銷量數(shù)，實為整個產(chǎn)品各種型號、規(guī)格的總銷售數(shù)量。被舉報單位出具《情況說明》，表示將在今后的經(jīng)營中對宣傳形式進(jìn)行嚴(yán)格審核，依法依規(guī)從事經(jīng)營活動。鑒于上述調(diào)查情況，被申請人認(rèn)為涉案舉報事項不符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》，依法作出不予立案決定，對申請人要求獎勵不予認(rèn)可，認(rèn)定事實清楚、適用依據(jù)正確。

　　(三)被申請人對涉案舉報事項作出的處理程序合法

　　根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款、《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條等規(guī)定，被申請人于2022年3月15日收到舉報材料后，于2022年4月2日前往被舉報單位經(jīng)營場所進(jìn)行現(xiàn)場調(diào)查，并于同日延長辦案期限，又于2022年4月13日決定不予立案并通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺反饋給申請人，符合法定程序要求。

　　三、申請人與涉案舉報答復(fù)沒有利害關(guān)系，申請人復(fù)議申請不符合行政復(fù)議受理范圍，依法應(yīng)駁回申請人的復(fù)議申請

　　根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六條、《中華人民共和國行政復(fù)議法實施條例》第二十八條、《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三條等規(guī)定，申請人要求被申請人對被舉報單位涉嫌未對商品的配料依法標(biāo)識的行為進(jìn)行查處，屬舉報性質(zhì)。舉報的作用主要是為被申請人查處違法行為提供線索或者證據(jù)，目的在于維護(hù)公共利益，而非保障消費(fèi)者自身合法權(quán)益。被申請人在收到申請人舉報材料后，對被舉報單位的工商注冊地址進(jìn)行現(xiàn)場檢查，并讓其提交涉案產(chǎn)品的證明材料，未發(fā)現(xiàn)被舉報單位存在涉嫌未對商品的配料依法標(biāo)識的行為，被申請人據(jù)此作出不予立案決定，并將其調(diào)查情況告知申請人，被申請人已經(jīng)履行其處理舉報事項的法定職責(zé)，保障了申請人的監(jiān)督權(quán)和知情權(quán)。

　　雖然有關(guān)法律、法規(guī)或規(guī)章賦予申請人向被申請人舉報違法行為的權(quán)利，被申請人負(fù)有調(diào)查處理及告知申請人處理結(jié)果的職責(zé)，但并不意味著申請人因舉報行為就與被申請人形成了行政法律關(guān)系，均有權(quán)對被申請人的履職行為提起行政訴訟。被申請人作出不予立案決定，對申請人的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響，與申請人之間不存在直接利害關(guān)系，申請人的行政復(fù)議申請不符合行政復(fù)議的受案范圍。

　　綜上所述，被申請人對涉案舉報事項已經(jīng)履行了調(diào)查的法定職責(zé)，并告知了申請人調(diào)查結(jié)果，充分保障其知情權(quán)。被申請人作出的不予立案決定對申請人的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響，與申請人沒有利害關(guān)系，依法不屬于行政復(fù)議的受案范圍，請求依法駁回申請人的行政復(fù)議申請。

　　本府查明：

　　2022年3月15日，申請人通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺向被申請人舉報稱其于2022年12月5日在被舉報單位經(jīng)營的拼多多店鋪“某向原專賣店”購買了涉案產(chǎn)品1件，當(dāng)時涉案產(chǎn)品銷售頁面宣傳“專攻男性早射；防早泄性高潮延遲；國械注進(jìn)20162663184”，申請人收貨后認(rèn)為被舉報單位宣傳的“專攻男性早射”與實際不符，宣傳內(nèi)容虛假，且根據(jù)涉案產(chǎn)品的累計銷售次數(shù)及金額，涉案產(chǎn)品已達(dá)刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，請求被申請人對被舉報單位進(jìn)行處罰，并根據(jù)相關(guān)規(guī)定回復(fù)申請人案件處理結(jié)果并獎勵申請人。

　　2022年4月2日，被申請人前往被舉報單位位于廣州市天河區(qū)塘石中街某號的登記住所進(jìn)行現(xiàn)場檢查。經(jīng)查，被舉報單位持有有效的《營業(yè)執(zhí)照》以及廣東某科技股份有限公司出具的《授權(quán)書》、《實用新型專利證書》，其中《授權(quán)書》載明廣東某科技股份有限公司授權(quán)被舉報單位在拼多多平臺上銷售“諾絲NOX”系列產(chǎn)品，《實用新型專利證書》載明實用新型名稱為“一種物理延時避孕套”，專利權(quán)人為廣東某科技股份有限公司。被申請人在涉案產(chǎn)品的銷售頁面上未發(fā)現(xiàn)有申請人反映的宣傳用語。被舉報單位表示在被申請人檢查前已對頁面宣傳用語進(jìn)行修改，同時表示其宣傳涉案產(chǎn)品延緩早射并起到一定物理延時的作用是客觀存在的，并為消費(fèi)者知悉和理解，不會產(chǎn)生消費(fèi)誤導(dǎo)，故涉案產(chǎn)品的網(wǎng)頁宣傳是對涉案產(chǎn)品性能的如實宣傳。同日，被申請人依法延長辦案期限。

　　2022年4月13日，被申請人在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺告知申請人調(diào)查情況、不予立案以及不予獎勵決定。以上事實有全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺截圖予以證實。

　　另查明，根據(jù)涉案產(chǎn)品的《實用新型專利證書》說明書顯示，該實用新型專利的有益效果是：避孕套前段特別加厚設(shè)計，按照男性陰莖的形狀特征，加厚部分剛好可包裹男性陰莖頭部分，可降低龜頭敏感度，從物理上延長性交時間，提高雙方性生活滿意度。

　　申請人不服被申請人2022年4月13日在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺上對其舉報事項作出的不予立案的決定，于2022年4月25日向本府申請行政復(fù)議，本府于2022年4月29日收到其行政復(fù)議申請。

　　本府認(rèn)為：

　　一、被申請人作出的不予立案決定事實清楚、證據(jù)充分、適用法律正確

　　《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條第二款規(guī)定：縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的投訴舉報處理工作。第二十七條第二款規(guī)定：對平臺內(nèi)經(jīng)營者的舉報，由其實際經(jīng)營地縣級以上市場監(jiān)督管理部門處理。電子商務(wù)平臺經(jīng)營者住所地縣級以上市場監(jiān)督管理部門先行收到舉報的，也可以予以處理。《中華人民共和國行政處罰法》第五十七條第一款第三項規(guī)定：調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：（三）違法事實不能成立的，不予行政處罰。《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定：經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽(yù)等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者。經(jīng)營者不得通過組織虛假交易等方式，幫助其他經(jīng)營者進(jìn)行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳。《中華人民共和國廣告法》第二十八條規(guī)定：廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的，構(gòu)成虛假廣告。廣告有下列情形之一的，為虛假廣告：（一）商品或者服務(wù)不存在的；（二）商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質(zhì)性影響的；（三）使用虛構(gòu)、偽造或者無法驗證的科研成果、統(tǒng)計資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語等信息作證明材料的；（四）虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果的；（五）以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的其他情形。

　　根據(jù)上述規(guī)定，被申請人作為被舉報單位所在地的縣級市場監(jiān)督管理部門，具有對轄內(nèi)企業(yè)被舉報事項進(jìn)行處理的法定職責(zé)。

　　本案中，申請人申請行政復(fù)議，實際是對被申請人對其舉報事項作出的不予立案決定不服。經(jīng)被申請人現(xiàn)場核查，被舉報單位涉案產(chǎn)品宣傳頁面上未發(fā)現(xiàn)申請人反映的宣傳用語。同時，被舉報單位能提供證據(jù)證明其銷售的產(chǎn)品均為廣東某科技股份有限公司授權(quán)，且廣東某科技股份有限公司持有名為“一種物理延時避孕套”的《實用新型專利證書》，該《實用新型專利證書》的說明書顯示涉案產(chǎn)品確實具有被舉報單位所宣傳的物理延時作用。故被舉報單位對涉案產(chǎn)品性能的宣傳有相應(yīng)的事實依據(jù)。被申請人據(jù)此認(rèn)為被舉報單位不存在違法行為，于2022年4月13日將調(diào)查情況、不予立案及不予獎勵決定通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺告知申請人，事實認(rèn)定清楚、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確。

　　對于申請人在本次行政復(fù)議中反映的涉案產(chǎn)品假冒醫(yī)療器械產(chǎn)品廣告批準(zhǔn)文號問題，因該事項屬于應(yīng)由有權(quán)機(jī)關(guān)先行處理的事項，且本案僅對被申請人根據(jù)申請人舉報事項所作出的答復(fù)的合法性進(jìn)行審查。經(jīng)查，申請人2022年3月15日向被申請人反映情況時并未提出上述事項，故該事項不屬于本案審查范圍，本府不予審查。

　　二、被申請人作出的不予立案決定程序合法

　　《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十五個工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照市場監(jiān)督管理行政處罰等有關(guān)規(guī)定處理舉報。舉報人實名舉報的，有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個工作日內(nèi)告知舉報人。

　　本案中，申請人于2022年3月15日向被申請人舉報，被申請人于2022年4月2日經(jīng)過現(xiàn)場檢查、收集書面材料等方式進(jìn)行了調(diào)查取證，并于同日經(jīng)批準(zhǔn)延長辦案期限。查明事實后，被申請人于2022年4月13日通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺將調(diào)查情況、不予立案以及不予獎勵決定告知申請人，符合上述程序規(guī)定，程序合法。

　　綜上，被申請人據(jù)此作出不予立案的決定，認(rèn)定事實清楚，證據(jù)充分，適用依據(jù)正確、程序合法。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項規(guī)定，維持被申請人2022年4月13日在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺上對申請人舉報事項作出的不予立案決定。

　　申請人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟。

　　二〇二二年七月二十七日