行政復議決定書

　　天河府行復〔2022〕212號

　　申請人：寧某菁

　　被申請人：廣州市天河區(qū)衛(wèi)生健康局

　　地址：廣州市天河區(qū)科韻中路15號

　　法定代表人：唐德成     職務：局長

　　第三人：程某玲

　　申請人不服被申請人2021年12月6日作出的《行政處罰決定書》，向本府申請行政復議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

　　申請人請求：

　　撤銷被申請人作出的《行政處罰決定書》，希望從重處罰，并要求退回269148元和醫(yī)療費。

　　申請人稱：

　　第三人、謝某俊沒有相關資質(zhì)。第三人所打的針不是營養(yǎng)針，而是抽了寧某明兒子的血制造的血制品針。第三人、謝某俊冒充營養(yǎng)師、醫(yī)生、教授、博士的身份，謊稱寧某明在他們的治療下病情好轉(zhuǎn)12%，指數(shù)下降了80%至90%，并以抽血驗血的方式欺騙申請人及其家人，短時間內(nèi)把寧某明身體損害到不可逆轉(zhuǎn)致使死亡。第三人、謝某俊不斷要求申請人購買大量三無保健品和針劑，最終攜未用完的7萬元逃跑。

　　被申請人答復稱：

　　一、被申請人具有對涉及醫(yī)療衛(wèi)生違法行為調(diào)查、處理的法定職責，也具有對申請人涉及醫(yī)療機構(gòu)、醫(yī)師的信訪投訴事項具有調(diào)查及答復的法定職權

　　根據(jù)《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第四條第二款、《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第五條第二款等規(guī)定，被申請人作為縣級地方人民政府的衛(wèi)生行政部門，具有對轄內(nèi)涉及醫(yī)療衛(wèi)生違法行為調(diào)查、處理的法定職責，也具有對申請人涉及醫(yī)療機構(gòu)、醫(yī)師的信訪投訴事項進行調(diào)查及答復的法定職權。

　　二、被申請人作出的《行政處罰決定書》認定事實清楚、適用法律正確、程序合法、處罰適當

　　2020年3月18日，被申請人收到《信訪擬辦單》，申請人投訴某享國際生物科技（廣州）有限公司（以下簡稱為某享公司）無證開展打針、抽血醫(yī)療活動。2020年3月18日，被申請人到申請人投訴地址進行監(jiān)督檢查，并于2020年3月26日、3月27日對申請人進行了詢問。2020年4月8日，因申請人投訴地址與實際地址不一致，被申請人作出《關于某享國際生物科技有限公司的調(diào)查回復》。2020年4月10日，被申請人收到《信訪擬辦單》，申請人投訴某享公司無證開展打針、抽血診療活動。2020年4月16日，被申請人到申請人投訴地址進行監(jiān)督檢查。2020年5月3日、5月6日、5月20日，被申請人對申請人進行了詢問。2020年5月6日，被申請人對某享公司進行現(xiàn)場監(jiān)督檢查，對法定代表人第三人進行了詢問，被申請人向某享公司送達《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，告知其任何單位和個人，未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》不得開展診療活動。2020年5月22日，因暫無證據(jù)證明申請人投訴地址存在無證從事打針、抽血、做B超等醫(yī)療服務活動，被申請人作出《關于某享國際生物科技（廣州）有限公司被投訴的調(diào)查回復》。2020年11月3日，被申請人收到《信訪擬辦單》，申請人再次反映某享公司的第三人、謝某俊無證行醫(yī)、做B超、抽血打針致人死亡，被申請人經(jīng)過再次調(diào)查無法認定存在無證行醫(yī)的行為，已電話答復申請人。2021年7月30日，被申請人根據(jù)申請人要求，再次將上述調(diào)查情況書面答復，作出《關于寧某菁反映某享國際生物科技（廣州）有限公司有關問題的調(diào)查答復》。

　　2021年9月13日，被申請人收到廣州市公安局天河區(qū)分局《關于移送程某非法行醫(yī)線索的函》，告知該局受理申請人舉報某享公司涉嫌非法行醫(yī)信訪時，發(fā)現(xiàn)該公司法人第三人有非法行醫(yī)的行為，但未達到刑事立案標準，并提供了第三人非法行醫(yī)的線索和材料。其中，2021年8月24日，經(jīng)馬某全辨認系第三人為寧某明注射了營養(yǎng)針劑；2021年9月2日對第三人的詢問筆錄中，第三人承認曾于2021年1月為寧某明注射了營養(yǎng)針劑。2021年10月25日，被申請人對第三人進行詢問，第三人承認其未取得《醫(yī)師資格證書》、《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》，并稱其應申請人和某享公司合作伙伴謝某俊臨時要求幫忙，分別于2020年1月5日在天河區(qū)天河北路某號為寧某明注射了1毫升的營養(yǎng)針劑、于2020年1月的一天晚上在四會人民醫(yī)院病房用帶去的注射針筒為寧某明雙臂注射了營養(yǎng)劑氨基酸2毫升，均無收費，注射針劑來源均為申請人和謝某俊提供。經(jīng)被申請人核實，國家醫(yī)療機構(gòu)注冊聯(lián)網(wǎng)管理系統(tǒng)未檢索到第三人的醫(yī)師資格信息。2021年12月3日，被申請人根據(jù)已經(jīng)查明的事實，依法作出《行政處罰事先告知書》，依法保障第三人陳述申辯及聽證的權利。第三人于同日現(xiàn)場簽收，并表示主動放棄上述權利。2021年12月6日，申請人依法作出《行政處罰決定書》，對第三人未經(jīng)醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動的行為，依據(jù)《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第十四條第二款、第三十九條的規(guī)定，結(jié)合《廣州市衛(wèi)生計生委規(guī)范行政處罰自由裁量權辦法》從輕情節(jié)，決定對其非醫(yī)師行醫(yī)行為予以取締，并處以2萬元罰款的行政處罰，第三人于當日現(xiàn)場簽收，被申請人已依法送達《行政處罰決定書》。

　　因此，被申請人作出《行政處罰決定書》認定事實清楚，適用法律正確，程序合法，處罰適當。2021年12月15日，被申請人收到申請人2021年11月5日再次反映上述情況，被申請人將上述調(diào)查情況及依法作出行政處罰的情況，以《關于寧某菁訴某享國際生物科技有限公司程某玲無證行醫(yī)的調(diào)查答復》的形式告知申請人。

　　三、申請人要求撤銷該行政處罰，從重處罰及退回醫(yī)療費無依據(jù)，且被申請人對第三人作出何種處罰，并未侵犯其合法權益，與其并無利害關系

　　申請人未提供相關證據(jù)，其要求撤銷上述行政處罰，并從重處罰及退回醫(yī)療費無依據(jù)。同時，被申請人對第三人作出何種處罰，并無侵犯申請人的合法權益，與其無利害關系，不符合《中華人民共和國行政復議法》第六條和第九條關于提起行政復議資格的規(guī)定。

　　綜上所述，被申請人作出的《行政處罰決定書》認定事實清楚、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確，并無不當，且已依法送達。申請人的行政復議請求不符合法律規(guī)定，請求復議機關駁回申請人的行政復議申請。

　　本府查明：

　　申請人曾于2020年期間多次通過廣州12345政府服務熱線和前往被申請人處信訪等形式，反映某享公司、第三人、謝某俊以可醫(yī)治其弟弟寧某明的癌癥為由指導寧某明飲食療法，致使寧某明水腫腹水、全身無力、腹瀉發(fā)燒、消除全身肌肉，并最終因低血糖死亡，且在此治療期間，第三人、謝某俊曾在未取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》或者醫(yī)師職稱的情況下為寧某明抽血、打針、做B超、推薦其吃含降糖藥的保健品，并提出由被申請人查處上述人員和單位，要求其退還所申請人支付的費用并賠償申請人精神損失費等請求。被申請人曾通過現(xiàn)場檢查、向申請人和第三人進行詢問調(diào)查、收集相關證據(jù)材料等方式進行調(diào)查取證，但未發(fā)現(xiàn)確鑿證據(jù)表明某享公司、第三人和謝某俊存在從事打針、抽血、做B超等醫(yī)療服務行為，遂于2021年7月30日作出《關于寧某菁反映某享國際生物科技（廣州）有限公司有關問題的調(diào)查答復》，將調(diào)查處理結(jié)果告知申請人。申請人不服，曾向本府申請行政復議。本府經(jīng)審查后，于2021年11月12日作出《行政復議決定書》，決定維持被申請人作出的《關于寧某菁反映某享國際生物科技（廣州）有限公司有關問題的調(diào)查答復》。

　　2021年9月13日，被申請人收到廣州市公安局天河區(qū)分局（以下簡稱為區(qū)公安分局）發(fā)來《廣州市公安局天河區(qū)分局關于移送程某非法行醫(yī)線索的函》，該函反映區(qū)公安分局在辦理申請人舉報某享公司涉嫌非法行醫(yī)信訪時發(fā)現(xiàn)第三人存在非法行醫(yī)的行為，但未達刑事立案標準，遂將線索轉(zhuǎn)送被申請人依法處理。根據(jù)區(qū)公安分局轉(zhuǎn)辦的線索材料顯示，申請人于2021年8月18日接受區(qū)公安分局詢問時稱寧某明在申請人陪同下于2019年11月23日到廣州市天河區(qū)高科大廈某座照B超、注射生長因子針劑。第三人和謝某俊于2020年1月16日到四會人民醫(yī)院幫寧某明注射了生長因子針劑，并收取費用6000美元。申請人未對寧某明的死亡原因進行司法鑒定，且寧某明遺體已火化。馬某全于2021年8月24日接受區(qū)公安分局調(diào)查詢問時稱其在2020年1月16日21時看到有一男一女進入寧某明的病房，并為寧某明注射了不知名的針劑。馬某全對寧某明的死亡沒有疑問，寧某明是因肝患重病死亡的。經(jīng)辨認，馬某全確認其所稱一男一女中的男子是謝某俊，女子是第三人。第三人于2021年9月2日接受區(qū)公安分局詢問時承認其在2019年底在廣州市天河區(qū)高科大廈某座為寧某明注射了1毫升的營養(yǎng)針，2020年1月在四會人民醫(yī)院病房用自帶的注射針筒為寧某明注射了申請人提供的兩毫升氨基酸及營養(yǎng)劑。第三人未收取費用。

　　2021年10月25日，第三人接受被申請人的詢問時確認其在接受公安機關詢問時陳述謝某俊在2019年底讓第三人為寧某明注射了1毫升的營養(yǎng)針劑，另外第三人和謝某俊于2020年1月份一起前往四會人民醫(yī)院病房，期間第三人用自帶的注射針筒為寧某明雙臂注射了申請人提供的營養(yǎng)劑氨基酸兩針兩毫升；上述打針行為均是申請人和謝某俊臨時要求第三人幫忙打的，第三人對此沒有進行收費；第三人同時確認其并未取得《醫(yī)師資格證書》和《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》。此外，第三人于同日向被申請人提交了《情況說明》。

　　被申請人根據(jù)上述調(diào)查情況，認定第三人存在非法行醫(yī)的行為，于2021年12月3日作出《行政處罰事先告知書》，將擬作出行政處罰的事實、理由和依據(jù)告知第三人，同時告知第三人享有陳述、申辯及聽證的權利，第三人表示不提出陳述、申辯及聽證。2021年12月6日，被申請人對第三人作出《行政處罰決定書》，決定對第三人非醫(yī)師行醫(yī)行為予以取締，并處以2萬元罰款的行政處罰。第三人于同日簽收上述決定書。

　　申請人于2022年3月向被申請人提出政府信息公開申請，其中向被申請人申請公開關于第三人非法行醫(yī)致患者死亡的處理結(jié)果，要求文書回復。被申請人于2022年3月29日作出《政府信息公開申請答復書》，同意將《行政處罰決定書》向申請人公開。

　　申請人不服被申請人作出的《行政處罰決定書》，于2022年5月12日向本府申請行政復議。

　　本府認為：

　　《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第四條規(guī)定：國務院衛(wèi)生行政部門主管全國的醫(yī)師工作。縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門負責管理本行政區(qū)域內(nèi)的醫(yī)師工作。第十四條規(guī)定：醫(yī)師經(jīng)注冊后，可以在醫(yī)療、預防、保健機構(gòu)中按照注冊的執(zhí)業(yè)地點、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)，從事相應的醫(yī)療、預防、保健業(yè)務。未經(jīng)醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書，不得從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動。第三十九條規(guī)定：未經(jīng)批準擅自開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締，沒收其違法所得及其藥品、器械，并處十萬元以下的罰款；對醫(yī)師吊銷其執(zhí)業(yè)證書；給患者造成損害的，依法承擔賠償責任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細則》第八十八條第二款：診療活動：是指通過各種檢查，使用藥物、器械及手術等方法，對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復健康的活動。《中華人民共和國行政處罰法》第四十四條規(guī)定：行政機關在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實、理由、依據(jù)，并告知當事人依法享有的陳述、申辯、要求聽證等權利。第四十五條規(guī)定：當事人有權進行陳述和申辯。行政機關必須充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據(jù)，應當進行復核；當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關應當采納。行政機關不得因當事人陳述、申辯而給予更重的處罰。第五十四條規(guī)定:除本法第五十一條規(guī)定的可以當場作出的行政處罰外，行政機關發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應當給予行政處罰的行為的，必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關證據(jù)；必要時，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，可以進行檢查。符合立案標準的，行政機關應當及時立案。

　　根據(jù)上述規(guī)定，被申請人作為天河區(qū)衛(wèi)生行政部門，負責本行政區(qū)域內(nèi)醫(yī)療機構(gòu)的監(jiān)督管理工作，對轄內(nèi)個人涉嫌未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開展診療活動的行為具有調(diào)查核實并作出處理的法定職責。

　　本案中，第三人在接受詢問時承認自己有為寧某明實施注射的行為，同時確認其并未取得《醫(yī)師資格證書》和《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》。申請人在接受詢問時指證第三人為寧某明實施注射，證人證言也證實第三人存在為寧某明實施注射的行為，上述證據(jù)已形成完整的證據(jù)鏈，足以證明第三人在未取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》的情況下為寧某明實施診療活動。故被申請人據(jù)此認定第三人存在非法行醫(yī)的行為，認定事實清楚、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確。被申請人對第三人非法行醫(yī)的違法行為進行調(diào)查取證，形成相應的書面記錄，在履行行政處罰前的告知義務后，作出《行政處罰決定書》，并向第三人送達，程序合法。

　　關于對第三人的處罰幅度問題，本案中，申請人主張第三人為寧某明注射血制品針劑，并因此造成寧某明死亡的嚴重危害后果，但申請人提供的證據(jù)不足以證明第三人為寧某明進行注射的行為與寧某明死亡的結(jié)果之間存在直接聯(lián)系，公安機關及被申請人在調(diào)查過程中也未發(fā)現(xiàn)申請人存在上述法律規(guī)定需要加重處罰的情形，被申請人綜合案件情節(jié)，作出《行政處罰決定書》，決定對第三人非醫(yī)師行醫(yī)行為予以取締，并處以2萬元罰款的行政處罰，符合上述規(guī)定的處罰幅度，處罰決定內(nèi)容適當。

　　綜上，被申請人作出的《行政處罰決定書》認定事實清楚、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確、程序合法、內(nèi)容適當。

　　另對于申請人提出要求退回269148元和醫(yī)療費的請求，因該請求事項涉及的是申請人與某享公司、第三人和謝某俊之間的民事糾紛，不屬于行政復議審查和處理范圍，本次行政復議中不予審查，申請人應另循其他途徑進行救濟。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第一項的規(guī)定，維持被申請人作出的《行政處罰決定書》。

　　申請人、第三人如不服本機關復議決定，可在收到本《行政復議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運輸法院提起訴訟。

　　二〇二二年八月九日