行政復(fù)議決定書

　　天河府行復(fù)〔2022〕212號(hào)

　　申請(qǐng)人：寧某菁

　　被申請(qǐng)人：廣州市天河區(qū)衛(wèi)生健康局

　　地址：廣州市天河區(qū)科韻中路15號(hào)

　　法定代表人：唐德成     職務(wù)：局長(zhǎng)

　　第三人：程某玲

　　申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人2021年12月6日作出的《行政處罰決定書》,，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府依法予以受理,，現(xiàn)已審查終結(jié),。

　　申請(qǐng)人請(qǐng)求：

　　撤銷被申請(qǐng)人作出的《行政處罰決定書》，希望從重處罰,，并要求退回269148元和醫(yī)療費(fèi),。

　　申請(qǐng)人稱：

　　第三人、謝某俊沒(méi)有相關(guān)資質(zhì),。第三人所打的針不是營(yíng)養(yǎng)針,，而是抽了寧某明兒子的血制造的血制品針,。第三人,、謝某俊冒充營(yíng)養(yǎng)師、醫(yī)生,、教授,、博士的身份，謊稱寧某明在他們的治療下病情好轉(zhuǎn)12%,，指數(shù)下降了80%至90%,，并以抽血驗(yàn)血的方式欺騙申請(qǐng)人及其家人，短時(shí)間內(nèi)把寧某明身體損害到不可逆轉(zhuǎn)致使死亡,。第三人,、謝某俊不斷要求申請(qǐng)人購(gòu)買大量三無(wú)保健品和針劑,，最終攜未用完的7萬(wàn)元逃跑。

　　被申請(qǐng)人答復(fù)稱：

　　一,、被申請(qǐng)人具有對(duì)涉及醫(yī)療衛(wèi)生違法行為調(diào)查,、處理的法定職責(zé)，也具有對(duì)申請(qǐng)人涉及醫(yī)療機(jī)構(gòu),、醫(yī)師的信訪投訴事項(xiàng)具有調(diào)查及答復(fù)的法定職權(quán)

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第四條第二款,、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第五條第二款等規(guī)定，被申請(qǐng)人作為縣級(jí)地方人民政府的衛(wèi)生行政部門,，具有對(duì)轄內(nèi)涉及醫(yī)療衛(wèi)生違法行為調(diào)查,、處理的法定職責(zé)，也具有對(duì)申請(qǐng)人涉及醫(yī)療機(jī)構(gòu),、醫(yī)師的信訪投訴事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)查及答復(fù)的法定職權(quán),。

　　二、被申請(qǐng)人作出的《行政處罰決定書》認(rèn)定事實(shí)清楚,、適用法律正確,、程序合法、處罰適當(dāng)

　　2020年3月18日,，被申請(qǐng)人收到《信訪擬辦單》,，申請(qǐng)人投訴某享國(guó)際生物科技（廣州）有限公司（以下簡(jiǎn)稱為某享公司）無(wú)證開展打針、抽血醫(yī)療活動(dòng),。2020年3月18日,，被申請(qǐng)人到申請(qǐng)人投訴地址進(jìn)行監(jiān)督檢查，并于2020年3月26日,、3月27日對(duì)申請(qǐng)人進(jìn)行了詢問(wèn),。2020年4月8日，因申請(qǐng)人投訴地址與實(shí)際地址不一致,，被申請(qǐng)人作出《關(guān)于某享國(guó)際生物科技有限公司的調(diào)查回復(fù)》,。2020年4月10日，被申請(qǐng)人收到《信訪擬辦單》,，申請(qǐng)人投訴某享公司無(wú)證開展打針,、抽血診療活動(dòng)。2020年4月16日,，被申請(qǐng)人到申請(qǐng)人投訴地址進(jìn)行監(jiān)督檢查,。2020年5月3日、5月6日,、5月20日,，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人進(jìn)行了詢問(wèn)。2020年5月6日,，被申請(qǐng)人對(duì)某享公司進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督檢查,，對(duì)法定代表人第三人進(jìn)行了詢問(wèn),，被申請(qǐng)人向某享公司送達(dá)《衛(wèi)生監(jiān)督意見(jiàn)書》，告知其任何單位和個(gè)人,，未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》不得開展診療活動(dòng),。2020年5月22日，因暫無(wú)證據(jù)證明申請(qǐng)人投訴地址存在無(wú)證從事打針,、抽血,、做B超等醫(yī)療服務(wù)活動(dòng)，被申請(qǐng)人作出《關(guān)于某享國(guó)際生物科技（廣州）有限公司被投訴的調(diào)查回復(fù)》,。2020年11月3日,，被申請(qǐng)人收到《信訪擬辦單》，申請(qǐng)人再次反映某享公司的第三人,、謝某俊無(wú)證行醫(yī),、做B超、抽血打針致人死亡,，被申請(qǐng)人經(jīng)過(guò)再次調(diào)查無(wú)法認(rèn)定存在無(wú)證行醫(yī)的行為,，已電話答復(fù)申請(qǐng)人。2021年7月30日,，被申請(qǐng)人根據(jù)申請(qǐng)人要求,，再次將上述調(diào)查情況書面答復(fù)，作出《關(guān)于寧某菁反映某享國(guó)際生物科技（廣州）有限公司有關(guān)問(wèn)題的調(diào)查答復(fù)》,。

　　2021年9月13日,，被申請(qǐng)人收到廣州市公安局天河區(qū)分局《關(guān)于移送程某非法行醫(yī)線索的函》，告知該局受理申請(qǐng)人舉報(bào)某享公司涉嫌非法行醫(yī)信訪時(shí),，發(fā)現(xiàn)該公司法人第三人有非法行醫(yī)的行為,，但未達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，并提供了第三人非法行醫(yī)的線索和材料,。其中,，2021年8月24日，經(jīng)馬某全辨認(rèn)系第三人為寧某明注射了營(yíng)養(yǎng)針劑,；2021年9月2日對(duì)第三人的詢問(wèn)筆錄中,，第三人承認(rèn)曾于2021年1月為寧某明注射了營(yíng)養(yǎng)針劑。2021年10月25日,，被申請(qǐng)人對(duì)第三人進(jìn)行詢問(wèn),，第三人承認(rèn)其未取得《醫(yī)師資格證書》,、《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》,，并稱其應(yīng)申請(qǐng)人和某享公司合作伙伴謝某俊臨時(shí)要求幫忙，分別于2020年1月5日在天河區(qū)天河北路某號(hào)為寧某明注射了1毫升的營(yíng)養(yǎng)針劑,、于2020年1月的一天晚上在四會(huì)人民醫(yī)院病房用帶去的注射針筒為寧某明雙臂注射了營(yíng)養(yǎng)劑氨基酸2毫升,，均無(wú)收費(fèi),，注射針劑來(lái)源均為申請(qǐng)人和謝某俊提供。經(jīng)被申請(qǐng)人核實(shí),，國(guó)家醫(yī)療機(jī)構(gòu)注冊(cè)聯(lián)網(wǎng)管理系統(tǒng)未檢索到第三人的醫(yī)師資格信息,。2021年12月3日，被申請(qǐng)人根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí),，依法作出《行政處罰事先告知書》,，依法保障第三人陳述申辯及聽證的權(quán)利。第三人于同日現(xiàn)場(chǎng)簽收,，并表示主動(dòng)放棄上述權(quán)利,。2021年12月6日，申請(qǐng)人依法作出《行政處罰決定書》,，對(duì)第三人未經(jīng)醫(yī)師注冊(cè)取得執(zhí)業(yè)證書從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng)的行為,，依據(jù)《中華人民共和國(guó)執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第十四條第二款、第三十九條的規(guī)定,，結(jié)合《廣州市衛(wèi)生計(jì)生委規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)辦法》從輕情節(jié),，決定對(duì)其非醫(yī)師行醫(yī)行為予以取締，并處以2萬(wàn)元罰款的行政處罰,，第三人于當(dāng)日現(xiàn)場(chǎng)簽收,，被申請(qǐng)人已依法送達(dá)《行政處罰決定書》。

　　因此,，被申請(qǐng)人作出《行政處罰決定書》認(rèn)定事實(shí)清楚,，適用法律正確，程序合法,，處罰適當(dāng),。2021年12月15日，被申請(qǐng)人收到申請(qǐng)人2021年11月5日再次反映上述情況,，被申請(qǐng)人將上述調(diào)查情況及依法作出行政處罰的情況,，以《關(guān)于寧某菁訴某享國(guó)際生物科技有限公司程某玲無(wú)證行醫(yī)的調(diào)查答復(fù)》的形式告知申請(qǐng)人。

　　三,、申請(qǐng)人要求撤銷該行政處罰,，從重處罰及退回醫(yī)療費(fèi)無(wú)依據(jù)，且被申請(qǐng)人對(duì)第三人作出何種處罰,，并未侵犯其合法權(quán)益,，與其并無(wú)利害關(guān)系

　　申請(qǐng)人未提供相關(guān)證據(jù)，其要求撤銷上述行政處罰,，并從重處罰及退回醫(yī)療費(fèi)無(wú)依據(jù),。同時(shí)，被申請(qǐng)人對(duì)第三人作出何種處罰，并無(wú)侵犯申請(qǐng)人的合法權(quán)益,，與其無(wú)利害關(guān)系,，不符合《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第六條和第九條關(guān)于提起行政復(fù)議資格的規(guī)定。

　　綜上所述,，被申請(qǐng)人作出的《行政處罰決定書》認(rèn)定事實(shí)清楚,、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確,，并無(wú)不當(dāng),，且已依法送達(dá)。申請(qǐng)人的行政復(fù)議請(qǐng)求不符合法律規(guī)定,，請(qǐng)求復(fù)議機(jī)關(guān)駁回申請(qǐng)人的行政復(fù)議申請(qǐng),。

　　本府查明：

　　申請(qǐng)人曾于2020年期間多次通過(guò)廣州12345政府服務(wù)熱線和前往被申請(qǐng)人處信訪等形式，反映某享公司,、第三人,、謝某俊以可醫(yī)治其弟弟寧某明的癌癥為由指導(dǎo)寧某明飲食療法，致使寧某明水腫腹水,、全身無(wú)力,、腹瀉發(fā)燒、消除全身肌肉,，并最終因低血糖死亡,，且在此治療期間，第三人,、謝某俊曾在未取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》或者醫(yī)師職稱的情況下為寧某明抽血,、打針、做B超,、推薦其吃含降糖藥的保健品,，并提出由被申請(qǐng)人查處上述人員和單位，要求其退還所申請(qǐng)人支付的費(fèi)用并賠償申請(qǐng)人精神損失費(fèi)等請(qǐng)求,。被申請(qǐng)人曾通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)檢查,、向申請(qǐng)人和第三人進(jìn)行詢問(wèn)調(diào)查、收集相關(guān)證據(jù)材料等方式進(jìn)行調(diào)查取證,，但未發(fā)現(xiàn)確鑿證據(jù)表明某享公司,、第三人和謝某俊存在從事打針、抽血,、做B超等醫(yī)療服務(wù)行為,，遂于2021年7月30日作出《關(guān)于寧某菁反映某享國(guó)際生物科技（廣州）有限公司有關(guān)問(wèn)題的調(diào)查答復(fù)》，將調(diào)查處理結(jié)果告知申請(qǐng)人,。申請(qǐng)人不服,，曾向本府申請(qǐng)行政復(fù)議。本府經(jīng)審查后，于2021年11月12日作出《行政復(fù)議決定書》,，決定維持被申請(qǐng)人作出的《關(guān)于寧某菁反映某享國(guó)際生物科技（廣州）有限公司有關(guān)問(wèn)題的調(diào)查答復(fù)》,。

　　2021年9月13日,，被申請(qǐng)人收到廣州市公安局天河區(qū)分局（以下簡(jiǎn)稱為區(qū)公安分局）發(fā)來(lái)《廣州市公安局天河區(qū)分局關(guān)于移送程某非法行醫(yī)線索的函》,，該函反映區(qū)公安分局在辦理申請(qǐng)人舉報(bào)某享公司涉嫌非法行醫(yī)信訪時(shí)發(fā)現(xiàn)第三人存在非法行醫(yī)的行為，但未達(dá)刑事立案標(biāo)準(zhǔn),，遂將線索轉(zhuǎn)送被申請(qǐng)人依法處理,。根據(jù)區(qū)公安分局轉(zhuǎn)辦的線索材料顯示，申請(qǐng)人于2021年8月18日接受區(qū)公安分局詢問(wèn)時(shí)稱寧某明在申請(qǐng)人陪同下于2019年11月23日到廣州市天河區(qū)高科大廈某座照B超,、注射生長(zhǎng)因子針劑,。第三人和謝某俊于2020年1月16日到四會(huì)人民醫(yī)院幫寧某明注射了生長(zhǎng)因子針劑，并收取費(fèi)用6000美元,。申請(qǐng)人未對(duì)寧某明的死亡原因進(jìn)行司法鑒定,，且寧某明遺體已火化。馬某全于2021年8月24日接受區(qū)公安分局調(diào)查詢問(wèn)時(shí)稱其在2020年1月16日21時(shí)看到有一男一女進(jìn)入寧某明的病房,，并為寧某明注射了不知名的針劑,。馬某全對(duì)寧某明的死亡沒(méi)有疑問(wèn)，寧某明是因肝患重病死亡的,。經(jīng)辨認(rèn),，馬某全確認(rèn)其所稱一男一女中的男子是謝某俊，女子是第三人,。第三人于2021年9月2日接受區(qū)公安分局詢問(wèn)時(shí)承認(rèn)其在2019年底在廣州市天河區(qū)高科大廈某座為寧某明注射了1毫升的營(yíng)養(yǎng)針,，2020年1月在四會(huì)人民醫(yī)院病房用自帶的注射針筒為寧某明注射了申請(qǐng)人提供的兩毫升氨基酸及營(yíng)養(yǎng)劑。第三人未收取費(fèi)用,。

　　2021年10月25日,，第三人接受被申請(qǐng)人的詢問(wèn)時(shí)確認(rèn)其在接受公安機(jī)關(guān)詢問(wèn)時(shí)陳述謝某俊在2019年底讓第三人為寧某明注射了1毫升的營(yíng)養(yǎng)針劑，另外第三人和謝某俊于2020年1月份一起前往四會(huì)人民醫(yī)院病房,，期間第三人用自帶的注射針筒為寧某明雙臂注射了申請(qǐng)人提供的營(yíng)養(yǎng)劑氨基酸兩針兩毫升,；上述打針行為均是申請(qǐng)人和謝某俊臨時(shí)要求第三人幫忙打的，第三人對(duì)此沒(méi)有進(jìn)行收費(fèi),；第三人同時(shí)確認(rèn)其并未取得《醫(yī)師資格證書》和《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》,。此外，第三人于同日向被申請(qǐng)人提交了《情況說(shuō)明》,。

　　被申請(qǐng)人根據(jù)上述調(diào)查情況,，認(rèn)定第三人存在非法行醫(yī)的行為，于2021年12月3日作出《行政處罰事先告知書》,，將擬作出行政處罰的事實(shí),、理由和依據(jù)告知第三人，同時(shí)告知第三人享有陳述、申辯及聽證的權(quán)利,，第三人表示不提出陳述,、申辯及聽證。2021年12月6日,，被申請(qǐng)人對(duì)第三人作出《行政處罰決定書》,，決定對(duì)第三人非醫(yī)師行醫(yī)行為予以取締，并處以2萬(wàn)元罰款的行政處罰,。第三人于同日簽收上述決定書,。

　　申請(qǐng)人于2022年3月向被申請(qǐng)人提出政府信息公開申請(qǐng)，其中向被申請(qǐng)人申請(qǐng)公開關(guān)于第三人非法行醫(yī)致患者死亡的處理結(jié)果,，要求文書回復(fù),。被申請(qǐng)人于2022年3月29日作出《政府信息公開申請(qǐng)答復(fù)書》，同意將《行政處罰決定書》向申請(qǐng)人公開,。

　　申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人作出的《行政處罰決定書》,，于2022年5月12日向本府申請(qǐng)行政復(fù)議。

　　本府認(rèn)為：

　　《中華人民共和國(guó)執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第四條規(guī)定：國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門主管全國(guó)的醫(yī)師工作,?？h級(jí)以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門負(fù)責(zé)管理本行政區(qū)域內(nèi)的醫(yī)師工作。第十四條規(guī)定：醫(yī)師經(jīng)注冊(cè)后,，可以在醫(yī)療,、預(yù)防、保健機(jī)構(gòu)中按照注冊(cè)的執(zhí)業(yè)地點(diǎn),、執(zhí)業(yè)類別,、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)，從事相應(yīng)的醫(yī)療,、預(yù)防,、保健業(yè)務(wù)。未經(jīng)醫(yī)師注冊(cè)取得執(zhí)業(yè)證書,，不得從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng),。第三十九條規(guī)定：未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締,，沒(méi)收其違法所得及其藥品,、器械，并處十萬(wàn)元以下的罰款,；對(duì)醫(yī)師吊銷其執(zhí)業(yè)證書,；給患者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任,；構(gòu)成犯罪的,，依法追究刑事責(zé)任,。《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第八十八條第二款：診療活動(dòng)：是指通過(guò)各種檢查,，使用藥物,、器械及手術(shù)等方法，對(duì)疾病作出判斷和消除疾病,、緩解病情,、減輕痛苦、改善功能,、延長(zhǎng)生命,、幫助患者恢復(fù)健康的活動(dòng),?！吨腥A人民共和國(guó)行政處罰法》第四十四條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實(shí),、理由,、依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的陳述,、申辯,、要求聽證等權(quán)利。第四十五條規(guī)定：當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯,。行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見(jiàn),，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù),，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核,；當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的,，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納,。行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人陳述、申辯而給予更重的處罰,。第五十四條規(guī)定:除本法第五十一條規(guī)定的可以當(dāng)場(chǎng)作出的行政處罰外,，行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為的,，必須全面,、客觀、公正地調(diào)查,，收集有關(guān)證據(jù),；必要時(shí)，依照法律,、法規(guī)的規(guī)定,，可以進(jìn)行檢查,。符合立案標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)立案,。

　　根據(jù)上述規(guī)定,，被申請(qǐng)人作為天河區(qū)衛(wèi)生行政部門，負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理工作,，對(duì)轄內(nèi)個(gè)人涉嫌未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開展診療活動(dòng)的行為具有調(diào)查核實(shí)并作出處理的法定職責(zé),。

　　本案中，第三人在接受詢問(wèn)時(shí)承認(rèn)自己有為寧某明實(shí)施注射的行為,，同時(shí)確認(rèn)其并未取得《醫(yī)師資格證書》和《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》,。申請(qǐng)人在接受詢問(wèn)時(shí)指證第三人為寧某明實(shí)施注射，證人證言也證實(shí)第三人存在為寧某明實(shí)施注射的行為,，上述證據(jù)已形成完整的證據(jù)鏈,，足以證明第三人在未取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》的情況下為寧某明實(shí)施診療活動(dòng)。故被申請(qǐng)人據(jù)此認(rèn)定第三人存在非法行醫(yī)的行為,，認(rèn)定事實(shí)清楚,、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確,。被申請(qǐng)人對(duì)第三人非法行醫(yī)的違法行為進(jìn)行調(diào)查取證,，形成相應(yīng)的書面記錄，在履行行政處罰前的告知義務(wù)后,，作出《行政處罰決定書》,，并向第三人送達(dá)，程序合法,。

　　關(guān)于對(duì)第三人的處罰幅度問(wèn)題,，本案中，申請(qǐng)人主張第三人為寧某明注射血制品針劑,，并因此造成寧某明死亡的嚴(yán)重危害后果,，但申請(qǐng)人提供的證據(jù)不足以證明第三人為寧某明進(jìn)行注射的行為與寧某明死亡的結(jié)果之間存在直接聯(lián)系，公安機(jī)關(guān)及被申請(qǐng)人在調(diào)查過(guò)程中也未發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)人存在上述法律規(guī)定需要加重處罰的情形,，被申請(qǐng)人綜合案件情節(jié),，作出《行政處罰決定書》，決定對(duì)第三人非醫(yī)師行醫(yī)行為予以取締,，并處以2萬(wàn)元罰款的行政處罰,，符合上述規(guī)定的處罰幅度，處罰決定內(nèi)容適當(dāng),。

　　綜上,，被申請(qǐng)人作出的《行政處罰決定書》認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分,、適用依據(jù)正確,、程序合法,、內(nèi)容適當(dāng)。

　　另對(duì)于申請(qǐng)人提出要求退回269148元和醫(yī)療費(fèi)的請(qǐng)求,，因該請(qǐng)求事項(xiàng)涉及的是申請(qǐng)人與某享公司,、第三人和謝某俊之間的民事糾紛，不屬于行政復(fù)議審查和處理范圍,，本次行政復(fù)議中不予審查,，申請(qǐng)人應(yīng)另循其他途徑進(jìn)行救濟(jì)。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定,，維持被申請(qǐng)人作出的《行政處罰決定書》,。

　　申請(qǐng)人、第三人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定,，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi),，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟。

　　二〇二二年八月九日