行政復(fù)議決定書

　　天河府行復(fù)〔2022〕305號

　　申請人：馮某

　　被申請人：廣州市天河區(qū)行政審批局

　　地址：廣州市天河區(qū)軟件路13號

　　法定代表人：侯利榮    職務(wù)：局長

　　申請人不服被申請人2022年4月18日作出的《撤銷行政許可決定書》,，向本府申請行政復(fù)議,，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié),。

　　申請人請求：

　　撤銷被申請人2022年4月18日作出的《撤銷行政許可決定書》

　　申請人稱：

　　廣州市中某信息科技有限公司（以下簡稱中某公司）原股東張某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給申請人是基于張某及申請人雙方真實意愿,。被申請人于2020年10月22日作出的《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》1，載明中某公司原登記股東由“張某,，馮某,，蘇某”變更為“馮某，蘇某”,。對以上變更的客觀事實,，作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方鄭重聲明：原股東張某股權(quán)轉(zhuǎn)讓給申請人是雙方真實意愿，且原股東張某與申請人親臨廣州市天河區(qū)政務(wù)服務(wù)中心的工商登記窗口辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜,，在工商登記窗口工作人員的見證完成相關(guān)程序,。

　　被申請人于2022年4月18日作出的《撤銷行政許可決定書》與《中華人民共和國民法典》第三編合同法、《中華人民共和國公司法》第七十一條等法律規(guī)定相抵觸,，是無效的行政管理行為,。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》規(guī)定,，工商登記實行的是登記備案制度，被申請人只是對業(yè)已變動的股權(quán)作事后確認(rèn),。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第七十一條第一款的規(guī)定,，原股東張某基于真實意愿將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給申請人，并就股權(quán)轉(zhuǎn)讓簽訂合同,，屬于其自由處分私權(quán)的行為,，股東間達(dá)成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同合法有效。被申請人于2020年10月22日作出的《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》1對股權(quán)轉(zhuǎn)讓給予了確認(rèn),。

　　尊重客觀事實是依法行政的基礎(chǔ),。希望復(fù)議機(jī)關(guān)根據(jù)相關(guān)規(guī)定，在法定時間內(nèi)給予申請人明確的答復(fù),。

　　申請人在收到被申請人的行政復(fù)議答復(fù)材料后,，提出以下補(bǔ)充意見：

　　被申請人在《行政復(fù)議答復(fù)書》中稱股東蘇某對于2020年10月21日中某公司股東變更登記事項不知情，不予認(rèn)可該變更登記,。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第七十一條第一款的規(guī)定,，有限責(zé)任公司股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)，原有股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán),，不需要第三人認(rèn)可,，所以蘇某的請求缺乏法律依據(jù)。

　　被申請人在《行政復(fù)議答復(fù)書》中稱“中某公司在2020年10月21日申請辦理公司變更登記（備案）的過程中提交與事實不符的《情況說明》并取得《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》1,，屬于提交虛假材料取得公司登記”,。被申請人此項陳述與事實不符。被申請人可向天河區(qū)政務(wù)服務(wù)中心2020年10月21日當(dāng)天接收材料的工作人員求證,，《情況說明》并非辦理股權(quán)變更的充分必要條件,，該說明是在工作人員提示后現(xiàn)場手寫的材料，意思是要求申請人在股權(quán)變更后要告知其他股東已辦理事項,。在工作人員,、申請人、原股東張某共同商議后,，由申請人現(xiàn)場手寫《情況說明》,，載明在辦理股權(quán)變更登記后，以召開臨時股東會的形式,，告知其他股東股權(quán)變更事項,，并非被申請人所稱的“虛假材料”。

　　被申請人答復(fù)稱：

　　一,、被申請人有作出《撤銷行政許可決定書》的法定職權(quán)

　　根據(jù)《中華人民共和國行政許可法》第二十五條,、《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第五條第二款、《廣東省商事登記條例》第四條第一款,、《廣州市商事登記辦法》第四條第一款以及廣州市天河區(qū)人民政府發(fā)布的《廣州市天河區(qū)人民政府關(guān)于天河區(qū)首批納入相對集中行政許可權(quán)試點事項調(diào)整目錄的公告》（穗天府規(guī)〔2019〕2號）,、《中共廣州市天河區(qū)委辦公室 廣州市天河區(qū)人民政府辦公室關(guān)于印發(fā)<廣州市天河區(qū)政務(wù)服務(wù)數(shù)據(jù)管理局職能配置,、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制規(guī)定>的通知》（穗天文〔2019〕45號）等規(guī)定,，原屬于廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局對本轄區(qū)內(nèi)的公司登記進(jìn)行審查并決定是否準(zhǔn)予登記的法定職權(quán)劃轉(zhuǎn)至被申請人處,，被申請人有作出《撤銷行政許可決定書》的法定職權(quán)。

　　二,、被申請人作出的《撤銷行政許可決定書》認(rèn)定事實清楚,，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確

　　被申請人經(jīng)核查,，查明中某公司在2020年9月24日,、2020年10月21日申請辦理公司變更登記（備案）過程中提交虛假材料，并分別取得《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》1和《準(zhǔn)予變更登（備案）通知書》2,。鑒于行政審批事項劃轉(zhuǎn)后企業(yè)監(jiān)管及執(zhí)法工作（包括但不限于現(xiàn)場檢查,、案件調(diào)查等）仍由廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局（以下簡稱區(qū)市場監(jiān)管局）負(fù)責(zé)，被申請人將中某公司股東蘇某反映的關(guān)于中某公司涉嫌冒用其簽名提交虛假材料辦理公司變更登記（備案）事項轉(zhuǎn)區(qū)市場監(jiān)管局調(diào)查核實,，區(qū)市場監(jiān)管局檢查,、調(diào)查情況如下：

　　經(jīng)現(xiàn)場核查，中某公司在廣州市天河區(qū)五山路省農(nóng)科院西區(qū)某號經(jīng)營,。中某公司股東蘇某于2021年1月18日接受詢問調(diào)查時稱,，其本人不知道中某公司于2020年9月24日辦理了變更登記（備案），且《廣州市中某信息科技有限公司股東會決議》不是本人簽署,，可以提供筆跡鑒定書,。蘇某同時表示其是在中某公司完成變更登記之后收到了《關(guān)于股東張某全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東馮某的議案》，具體收件的日期已記不清,，可以提供相應(yīng)的復(fù)印件,。蘇某于2021年3月1日接受詢問調(diào)查時稱：中某公司委托林某辦理變更登記（登記住所由廣州市番禺區(qū)大龍街東怡新區(qū)某街變更為廣州市天河區(qū)五山路省農(nóng)科院西區(qū)某號）一事，簽名并非本人簽署,。同時,，蘇某對于2020年10月21日中某公司股東由“張某、馮某,、蘇某”變更為“馮某,、蘇某”亦不知情，對于上述兩次變更不予認(rèn)可,，申請撤銷,。

　　申請人于2021年1月18日接受詢問調(diào)查時承認(rèn)《廣州市中某信息科技有限公司股東會決議》（中某公司于2020年9月24日向被申請人提交用于辦理公司變更登記（備案）事項）不是“蘇某”本人簽署，是申請人仿寫的,?！端痉ㄨb定意見書》載明，日期為2020年8月31日的《廣州市中某信息科技有限公司股東會決議》中“全體股東簽署”處字跡“蘇某”與檢驗樣本不是同一人的筆跡,。

　　中某公司于2020年10月21日出具《廣州市中某信息科技有限公司關(guān)于召開2020年第二次臨時股東會議的通知》,，該通知載明中某公司將于2020年11月16日上午9時召開2020年度第二次臨時股東會議,，會議審議事項為《關(guān)于股東張某全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東馮某的議案》《關(guān)于修改公司章程的議案》。申請人于2020年10月28日通過EMS向蘇某寄送了該會議通知,，并于次日送達(dá)蘇某,。中某公司于2020年10月21日申請辦理公司變更登記（備案）時提交的由申請人、張某簽署的《情況說明》,，載明“公司法定代表人馮某以郵政函件通知股東蘇某,，告知《關(guān)于股東張某全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東馮某的議案》，股東蘇某法理上知曉股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜”,。

　　根據(jù)前述檢查,、調(diào)查情況，被申請人認(rèn)定如下：

　　中某公司在2020年9月24日辦理公司變更登記（備案）過程中冒用蘇某的簽名信息,，提交虛假材料《廣州市中某信息科技有限公司股東會決議》取得《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》2,，該行為屬于冒用他人簽名信息，提交虛假材料取得公司變更登記,。中某公司在2020年10月21日申請辦理公司變更登記（備案）的過程中提交與事實不相符的《情況說明》并取得《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》1,，被申請人認(rèn)定中某公司違反《中華人民共和國行政許可法》第三十一條的規(guī)定，并依據(jù)《中華人民共和國行政許可法》第六十九條作出《撤銷行政許可決定書》,，并無不妥,。

　　綜上，被申請人作出的《撤銷行政許可決定書》認(rèn)定事實清楚,，證據(jù)確鑿,，適用依據(jù)正確。

　　三,、被申請人收到中某公司股東反映中某公司冒用其身份信息提交虛假材料辦理公司變更登記（備案）事項的材料后,，積極開展調(diào)查核實工作，并根據(jù)調(diào)查結(jié)果作出《撤銷行政許可決定書》,，程序合法

　　2020年12月30日,，被申請人收到中某公司股東蘇某提交的《申請表》，反映中某公司“未經(jīng)本人同意冒用簽名,，對公司進(jìn)行4次資料變更”,。收到該舉報線索后，被申請人及時將中某公司涉嫌冒用他人身份信息提交虛假材料辦理公司變更登記（備案）事項轉(zhuǎn)送區(qū)市場監(jiān)管局調(diào)查核實,。經(jīng)查,，被申請人認(rèn)定中某公司在2020年9月24日、2020年10月21日申請辦理公司變更登記（備案）過程中提交虛假材料取得《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》2及《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》（1,。2022年1月29日,，被申請人作出《撤銷行政許可決定告知書》，并于次日作出《關(guān)于送達(dá)廣州市中某信息科技有限公司<撤銷行政許可決定告知書>的公告》。2022年4月18日,，被申請人作出《撤銷行政許可決定書》和《關(guān)于送達(dá)廣州某汽車銷售服務(wù)有限公司等2家企業(yè)<撤銷行政許可決定書>的公告》,，程序合法。

　　綜上所述,，被申請人有作出的《撤銷行政許可決定書》的法定職責(zé),，且被申請人作出的上述決定書認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確鑿,，適用依據(jù)正確,，程序合法,。申請人請求撤銷上述決定書于法無據(jù),，請求復(fù)議機(jī)關(guān)依據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項的規(guī)定，予以維持,。

　　本府查明：

　　2020年9月24日,，中某公司向被申請人提交了變更登記住所的申請材料，被申請人于同日出具《收到材料憑據(jù)》,，被申請人經(jīng)核查,，于9月25日作出《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》2，核準(zhǔn)中某公司將其登記住所變更為廣州市天河區(qū)五山路省農(nóng)科院西區(qū)某號,。2020年10月21日,，中某公司再次申請辦理變更登記，同日,，被申請人出具《收到材料憑據(jù)》,，并于10月22日核準(zhǔn)中某公司將股東由“張某、馮某,、蘇某”變更為“馮某,、蘇某”。

　　2020年12月30日,，被申請人收到蘇某提供的舉報線索,，蘇某反映其是中某公司股東，申請人未經(jīng)其同意冒用簽名,，對中某公司登記住所,、股東進(jìn)行變更登記。2021年1月11日,，被申請人作出《關(guān)于核準(zhǔn)虛假登記注冊的函》,，依職能分工將涉案舉報線索轉(zhuǎn)交區(qū)市場監(jiān)管局調(diào)查處理，并告知蘇某,。

　　2021年1月18日,，蘇某在區(qū)市場監(jiān)管局接受詢問調(diào)查時表示其對中某公司2020年9月24日辦理變更登記（登記住所變更）的事項并不知情，相關(guān)股東會決議等申請材料上的簽名也并非本人簽署。蘇某同時表示,，其確有收到申請人郵寄的《關(guān)于股東張某全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東馮某的議案》,，但是在中某公司已經(jīng)完成變更登記（2020年10月21日）之后才收到該議案，具體的收件日期已記不清,。2021年1月18日,，申請人在區(qū)市場監(jiān)管局接受詢問調(diào)查時稱：2020年9月24日，中某公司委托林某辦理變更登記,，申請材料《廣州市中某信息科技有限公司股東會決議》中“蘇某”的簽名由申請人仿寫,。申請人稱自2018年至2020年期間，申請人每年通過EMS向蘇某郵寄中某公司召開股東會會議的通知,，蘇某未在指定時間,、地點參加會議，上述會議通知均告知蘇某需審議中某公司變更登記住所的事項,。為了保證公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn),，申請人于2020年9月24日提交了仿冒蘇某簽名的申請材料。申請人承認(rèn)其在2020年10月28日才向蘇某郵寄《關(guān)于股東張某全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東馮某的議案》及相關(guān)材料,，上述材料用于2020年10月21日中某公司辦理變更登記,。

　　2021年1月28日，被申請人前往中某公司位于廣州市天河區(qū)五山路省農(nóng)科院西區(qū)某號的登記住所現(xiàn)場核查,，經(jīng)查,，中某公司持有有效《營業(yè)執(zhí)照》，在其登記住所實地經(jīng)營,。

　　2021年3月1日,，蘇某再次前往區(qū)市場監(jiān)管局接受詢問調(diào)查，其稱2020年9月24日中某公司辦理變更登記時,，相關(guān)申請材料并非其本人簽署,，蘇某申請撤銷此次變更登記。對于中某公司2020年10月21日將股東由“蘇某,、馮某,、張某”變更為“蘇某、馮某”,，蘇某表示其對此次變更亦不知情,，申請撤銷。

　　2021年4月8日,，區(qū)市場監(jiān)管局根據(jù)其調(diào)查情況,，作出《關(guān)于廣州市中某信息科技有限公司調(diào)查情況的復(fù)函》，告知被申請人中某公司涉嫌提供虛假資料進(jìn)行變更登記,，區(qū)市場監(jiān)管局已對其進(jìn)行立案調(diào)查,。2022年1月29日，被申請人作出《撤銷行政許可決定告知書》，將擬撤銷行政許可的事實,、理由及依據(jù)告知中某公司及申請人,，同時告知其有權(quán)進(jìn)行陳述、申辯,，有權(quán)要求舉行聽證,。因中某公司不在其登記住所經(jīng)營，被申請人于2022年1月30日將上述告知書公告送達(dá)中某公司,。2022年4月18日,，申請人作出《撤銷行政許可決定書》，決定撤銷《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》2,、《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》1和涉及其他公司的《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》,，并通過天河區(qū)人民政府門戶網(wǎng)站公告送達(dá)上述決定書。

　　另查明,，被申請人2022年4月18日作出的《撤銷行政許可決定書》除撤銷案涉的兩份《準(zhǔn)予變更登記（備案）通知書》外,，還同時撤銷了案外人廣州某汽車銷售服務(wù)有限公司的公司登記信息。

　　申請人不服被申請人2022年4月18日作出的《撤銷行政許可決定書》,，于2022年6月20日向本府申請行政復(fù)議。

　　本府認(rèn)為：

　　《中華人民共和國行政許可法》第二十五條規(guī)定：經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn),，省,、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)精簡,、統(tǒng)一,、效能的原則，可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政許可權(quán),?！吨腥A人民共和國市場主體登記管理條例》第五條規(guī)定：國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門主管全國市場主體登記管理工作?？h級以上地方人民政府市場監(jiān)督管理部門主管本轄區(qū)市場主體登記管理工作,，加強(qiáng)統(tǒng)籌指導(dǎo)和監(jiān)督管理。第四十條第一款,、第二款規(guī)定：提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得市場主體登記的,，受虛假市場主體登記影響的自然人、法人和其他組織可以向登記機(jī)關(guān)提出撤銷市場主體登記的申請,。登記機(jī)關(guān)受理申請后,，應(yīng)當(dāng)及時開展調(diào)查。經(jīng)調(diào)查認(rèn)定存在虛假市場主體登記情形的,，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷市場主體登記,。相關(guān)市場主體和人員無法聯(lián)系或者拒不配合的，登記機(jī)關(guān)可以將相關(guān)市場主體的登記時間、登記事項等通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示,，公示期為45日,。相關(guān)市場主體及其利害關(guān)系人在公示期內(nèi)沒有提出異議的，登記機(jī)關(guān)可以撤銷市場主體登記,?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第九十五條規(guī)定：受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的,，公告送達(dá),。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日,，即視為送達(dá),。公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過,。

　　根據(jù)上述規(guī)定及《廣州市天河區(qū)人民政府關(guān)于天河區(qū)首批納入相對集中許可權(quán)試點事項調(diào)整目錄的公告》相關(guān)內(nèi)容,，被申請人作為行政審批機(jī)關(guān)，對涉嫌提交虛假材料辦理變更登記的企業(yè),，經(jīng)調(diào)查核實,，有權(quán)作出處理。

　　本案中,，申請人不服《撤銷行政許可決定書》,，實際上是不服被申請人對中某公司涉嫌虛假變更登記的處理，因此,，本府僅對該部分內(nèi)容作審查,。

　　被申請人收到中某公司股東蘇某的舉報線索后，經(jīng)調(diào)查于2022年1月29日作出《撤銷行政許可決定告知書》,，因中某公司不在登記住所經(jīng)營,，被申請人公告送達(dá)上述告知書。本府認(rèn)為,，雖然現(xiàn)行法律法規(guī)對行政文書送達(dá)程序規(guī)定較為模糊和抽象,，但是作為行政機(jī)關(guān)在送達(dá)方式的選擇上應(yīng)審慎處理，本案中,，《撤銷行政許可決定告知書》的送達(dá)直接影響中某公司及申請人的陳述,、申辯和要求聽證權(quán)利的實現(xiàn)，因此在沒有窮盡其他送達(dá)方式之前,，不宜適用公告送達(dá),，被申請人既沒有向本府提供優(yōu)先選擇其他送達(dá)方式的證據(jù)材料，也沒有提供當(dāng)初不得不采取公告送達(dá)的記錄,，現(xiàn)有證據(jù)無法證明被申請人已窮盡其他送達(dá)方式,，因此被申請人以公告方式送達(dá)《撤銷行政許可決定告知書》明顯不當(dāng),。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第三項的規(guī)定，撤銷被申請人作出的《撤銷行政許可決定書》中關(guān)于中某公司涉嫌虛假登記的處理,，責(zé)令被申請人自收到本決定書之日起,，對中某公司涉嫌虛假登記問題重新作出處理。

　　申請人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定,，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi),，向廣州鐵路運(yùn)輸中級法院提起訴訟。

　　二〇二二年九月十六日