行政復議決定書

　　天河府行復〔2022〕339號

　　申請人：招某

　　被申請人：廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局

　　地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號

　　法定代表人：肖澤順    職務：局長

　　申請人不服被申請人于2022年6月30日作出的《關于招某投訴舉報事項的回復》，向本府申請行政復議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

　　申請人請求：

　　確認被申請人未在法定期限內(nèi)告知其是否受理投訴事項的行為違法，撤銷被申請人于2022年6月30日作出的《關于招某投訴舉報事項的回復》，責令被申請人重新依法處理并書面告知申請人，追究涉案辦理人員不作為、亂作為的責任。

　　申請人稱：

　　申請人實名登記的188****6666手機號2022年6月9日收到廣州某聯(lián)網(wǎng)絡科技有限公司（以下簡稱被舉報人）通過1069470**32短信平臺發(fā)送的營銷廣告短信，短信內(nèi)容為：“【號令天下】大量回收全國手機靚號，世界名表，靚號腕表價格評估、出售，回收一條龍服務，打造全國最權(quán)威靚號腕表文化交流平臺；電微：153****9999退訂回T”、“達人尚品X腕表參某長 名表回收 十年經(jīng)驗 實體門店 誠信優(yōu)先 高價回收 百達翡麗·勞力士·愛彼 理查德米勒等世界名表 超出市場價格20%-30%回收 已開通全國一小時上門服務 電話搜號：153****9999”，申請人認為被舉報人未經(jīng)申請人同意向其發(fā)送營銷廣告短信、未經(jīng)申請人同意收集、獲取、使用申請人的個人信息，于2022年6月10日通過掛號信向被申請人郵寄《投訴舉報某聯(lián)公司存在未經(jīng)本人同意向其發(fā)送營銷廣告短信、未經(jīng)本人同意收集、獲取、使用本人的個人信息，侵害消費者合法權(quán)益，請求行政機關對加害人進行依法查處》及相關線索材料。被申請人作出案涉答復，申請人不服。

　　一、被申請人未在法定期限內(nèi)告知申請人受理或者不予受理投訴事項的決定屬于行政不作為

　　被申請人于2022年6月12日收到申請人提供的案涉線索材料，此后違反《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第七條、第十四條規(guī)定，未在法定期限內(nèi)告知申請人對其投訴事項作出受理或者不予受理的決定。

　　二、被申請人做出的案涉答復認定事實不清，適用法律錯誤。

　　被申請人作出的《關于招某投訴舉報事項的回復》以被舉報人未在登記住所經(jīng)營，無法聯(lián)系為由，決定不予立案，屬于認定事實不清，適用法律錯誤。申請人在投訴舉報函中提交了被舉報人的聯(lián)系電話180****2588、153****9999，被申請人未根據(jù)申請人提供的線索進行電話聯(lián)系，且被舉報人向被申請人申領營業(yè)執(zhí)照或者相關證照時有留下電話，被申請人未通過此方式聯(lián)系，申請人在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)（廣東）搜索被舉報人相關信息時，獲知被舉報人的企業(yè)電子郵箱：45****289@qq.com，被申請人未通過電子郵件等方式與被舉報人取得聯(lián)系。被申請人知道或者應當知道1069470**32號碼只有被舉報人才有資格使用，被申請人并未去函請求中華人民共和國工業(yè)和信息化部或者廣東省通信管理局提供被舉報人有關信息。被申請人收到舉報線索后，未全面、客觀、公正地進行案件調(diào)查、收集證據(jù)和查明事實的情況下，就作出不予立案的決定不符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十條規(guī)定。

　　被申請人在案涉答復中稱中止案件調(diào)查處理，但被申請人在現(xiàn)場調(diào)查中未找到被舉報人不屬于因當事人下落不明致使無法調(diào)查的情形，也不屬于其他應當中止調(diào)查的情形，因此被申請人適用法律錯誤。

　　此外，案涉答復是被申請人在執(zhí)法過程中對外作出的發(fā)生法律效力的行政行為，應當形式全面、內(nèi)容完整、認定事實清楚、適用法律正確、符合法定程序。被申請人未列明不予立案所適用的法律法規(guī)依據(jù)，故被申請人未全面履行告知義務。本案中，被申請人對申請人提出的申請作出拒絕性行政行為，應當明示拒絕的原因、理由和法律依據(jù)，特別是在申請人與被舉報人之間的消費者權(quán)益糾紛尚未解決，被申請人未列明作出不予立案決定適用的法律依據(jù)，僅告知申請人不予立案的結(jié)果，缺乏合法性。

　　三、被申請人涉案辦理人員在本案中涉嫌行政不作為、亂作為，請復議機關移送天河區(qū)紀委監(jiān)委部門處理

　　被申請人作出的案涉答復已涉嫌玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊等行為，申請人請求復議機關依據(jù)《廣州市行政執(zhí)法責任追究辦法》第三十九條、第四十條、《廣州市人民政府辦公廳關于加強行政復議工作的意見》第四條第三項、《廣州市行政復議案件庭審規(guī)則》第十四條、第三十四條等規(guī)定，將違法違紀線索移送廣州市天河區(qū)紀委監(jiān)委部門處理。

　　被申請人答復稱：

　　一、被申請人作出的涉案答復認定事實清楚，證據(jù)充分、適用法律正確

　　（一）被申請人不具有處理涉案舉報事項的法定職責。

　　根據(jù)《通信短信息服務管理規(guī)定》第三條、第二十六條、第二十七條第一款，《中華人民共和國個人信息保護法》第六十條第一款規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負責對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務實施監(jiān)督管理，工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡不良與垃圾信息舉報受理中心受理短信息服務舉報。申請人投訴舉報內(nèi)容屬于通信短信息，依法不屬于被申請人法定職責。

　　（二）被申請人在處理過程中認定事實準確、處理適當。

　　被申請人收到案涉舉報后，對被舉報人進行現(xiàn)場檢查。經(jīng)核查，未發(fā)現(xiàn)被舉報人在登記住所經(jīng)營。被舉報人登記住所地的物業(yè)管理公司出具《不在場證明》，已證明被舉報人因租約到期、搬離登記住所的事實。因通過登記的住所無法聯(lián)系到被舉報人，根據(jù)《企業(yè)經(jīng)營異常名錄管理暫行辦法》第四條規(guī)定，被申請人將被舉報人列入經(jīng)營異常名錄，并向社會公示。由于未能找到被舉報人，無法進一步核實申請人反映的情況，根據(jù)《通信短信息服務管理規(guī)定》第三條、第二十六條的規(guī)定，案涉投訴舉報事項亦不屬于被申請人職責，因此，被申請人作出不予立案決定，中止調(diào)查處理，符合法律規(guī)定。本案中，因被舉報人下落不明，無法組織調(diào)解，被申請人依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十一條規(guī)定，決定終止調(diào)解，符合法律規(guī)定。

　　二、被申請人作出案涉答復程序合法

　　被申請人于2022年6月15日收到申請人提交的投訴舉報線索，同日作出《收到舉報材料告知書》，通過郵寄方式送達給申請人。2022年6月28日，被申請人對舉報事項作出不予立案決定、對投訴事項作出終止調(diào)解，并于6月30日以郵寄方式向申請人反饋處理結(jié)果，以上處理符合法定程序。

　　三、申請人的舉報不符合舉報獎勵條件，被申請人已依法處理申請人的舉報獎勵請求

　　申請人反映被舉報人涉嫌違法收集、獲取、使用個人信息的舉報，被申請人經(jīng)核查后未能查證違法事實是否屬實。因此，申請人的舉報不符合《市場監(jiān)管領域重大違法行為舉報獎勵暫行辦法》第二條規(guī)定的舉報獎勵條件，被舉報人已依法處理申請人的舉報獎勵請求。

　　四、被申請人已依法履行了法定職責，申請人的復議申請無事實和法律依據(jù)，應予駁回

　　被申請人對申請人的舉報進行了調(diào)查，并將調(diào)查處理結(jié)果告知了申請人，被申請人已履行了法定職責，保障了申請人的舉報權(quán)。被申請人對被舉報人作出不予立案的決定與申請人不具有任何經(jīng)濟或人身上的利益。因此，被申請人對涉案事項的處理與申請人之間不具有行政法意義上的利害關系，依法不屬于行政復議的受案范圍。

　　本府查明：

　　2022年6月12日，被申請人收到申請人的投訴舉報信，申請人向被申請人反映，其實名登記的手機號188****6666于2022年6月9日收到被舉報人通過1069470**32發(fā)送的營銷廣告彩信，內(nèi)容為：“【號令天下】大量回收全國手機靚號，世界名表，靚號腕表價格評估，出售，回收一條龍服務，打造全國最權(quán)威靚號腕表文化交流平臺；電微：153****9999退訂回T”。申請人要求被申請人對其反映的問題進行處理，并給予其舉報獎勵，要求被舉報人賠償5000元并書面賠禮道歉。2022年6月15日，被申請人作出《收到舉報材料告知書》，并于6月17日將上述文書郵寄送達申請人。

　　2022年6月28日，被申請人前往被舉報人登記住所現(xiàn)場檢查，發(fā)現(xiàn)被舉報人未在實地經(jīng)營，上述地址的管理方廣州某科技投資有限公司出具《不在場證明》，載明被舉報人租約到期，已經(jīng)搬離。同日，被申請人決定將被舉報人列入經(jīng)營異常名錄。2022年6月29日，被申請人決定對申請人舉報事項不予立案并于6月30日作出《關于招某投訴舉報事項的回復》，告知申請人因未找到被舉報人，無法進一步核實舉報線索，決定不予立案。對申請人的投訴請求，依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十一條第一款第三項規(guī)定，終止調(diào)解，對于申請人的舉報獎勵請求，不予采納。上述文書于2022年7月3日郵寄送達申請人。

　　申請人不服被申請人作出的答復，于2022年7月4日向本府申請行政復議，本府于2022年7月6日收到其行政復議申請。

　　本府認為：

　　《通信短信息服務管理規(guī)定》第三條規(guī)定：工業(yè)和信息化部負責對全國的短信息服務實施監(jiān)督管理。省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負責對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務實施監(jiān)督管理。工業(yè)和信息化部和省、自治區(qū)、直轄市通信管理局統(tǒng)稱電信管理機構(gòu)。第二十六條規(guī)定：工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡不良與垃圾信息舉報受理中心（以下簡稱舉報中心）受理短信息服務舉報。第二十七條第一款規(guī)定：用戶認為其受到商業(yè)性短信息侵擾或者收到含有法律法規(guī)規(guī)定的禁止性內(nèi)容的短信息的，可以向短信息服務提供者投訴或者向舉報中心舉報。《中華人民共和國個人信息保護法》第六十條第一款、第二款規(guī)定：　國家網(wǎng)信部門負責統(tǒng)籌協(xié)調(diào)個人信息保護工作和相關監(jiān)督管理工作。國務院有關部門依照本法和有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在各自職責范圍內(nèi)負責個人信息保護和監(jiān)督管理工作。縣級以上地方人民政府有關部門的個人信息保護和監(jiān)督管理職責，按照國家有關規(guī)定確定。《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條規(guī)定：國家市場監(jiān)督管理總局主管全國投訴舉報處理工作，指導地方市場監(jiān)督管理部門投訴舉報處理工作。縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門負責本行政區(qū)域內(nèi)的投訴舉報處理工作。第十四條規(guī)定：具有本辦法規(guī)定的處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門，應當自收到投訴之日起七個工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人。《中華人民共和國廣告法》第四十三條規(guī)定：任何單位或者個人未經(jīng)當事人同意或者請求，不得向其住宅、交通工具等發(fā)送廣告，也不得以電子信息方式向其發(fā)送廣告。以電子信息方式發(fā)送廣告的，應當明示發(fā)送者的真實身份和聯(lián)系方式，并向接收者提供拒絕繼續(xù)接收的方式。第六十二條規(guī)定：違反本法第四十三條規(guī)定發(fā)送廣告的，由有關部門責令停止違法行為，對廣告主處五千元以上三萬元以下的罰款。《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第三十二條第一款規(guī)定：各級人民政府工商行政管理部門和其他有關行政部門應當依照法律、法規(guī)的規(guī)定，在各自的職責范圍內(nèi)，采取措施，保護消費者的合法權(quán)益。

　　本案中，申請人向被申請人反映被舉報人未經(jīng)其同意向其發(fā)送營銷廣告短信息的行為，涉嫌非法收集、獲取、使用申請人個人信息的問題，根據(jù)《通信短信息服務管理規(guī)定》第二十六條、第二十七條、《中華人民共和國個人信息保護法》第六十條的規(guī)定，涉案線索查處并非被申請人職責范圍。被申請人收到涉案投訴舉報材料后，及時告知申請人不予立案決定，雖理由不當，但結(jié)果正確。

　　關于投訴事項，被申請人依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條規(guī)定，有權(quán)處理申請人提起的涉案投訴。被申請人收到申請人的投訴后，未在法定期限內(nèi)告知受理或者不予受理的決定，明顯不當。鑒于申請人已通過行政復議知曉被申請人對涉案投訴予以受理并終止調(diào)解，故不再責令被申請人重新告知。

　　對于申請人提出追究被申請人涉案辦理人員涉嫌行政不作為、亂作為的行政過錯，因該內(nèi)容不是行政復議審查和處理的范圍，申請人可向有權(quán)處理的機關反映情況。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第三項的規(guī)定，確認被申請人未在法定期限內(nèi)對涉案投訴作出受理或者不予受理的決定并告知申請人的行為違法。

　　申請人如不服本機關復議決定，可在收到本《行政復議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運輸法院提起訴訟。

　　二〇二二年九月三十日