行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕451號(hào)

申請人：深圳市某機(jī)電技術(shù)服務(wù)有限公司

被申請人：廣州市天河區(qū)人力資源和社會(huì)保障局

地址：廣州市天河區(qū)石牌東路117號(hào)

法定代表人：劉開勤   職務(wù)：局長

第三人：陳某

申請人不服被申請人2022年7月22日作出的《認(rèn)定工傷決定書》，向本府申請行政復(fù)議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

申請人請求：

撤銷被申請人2022年7月22日作出的《認(rèn)定工傷決定書》，不予確認(rèn)第三人2022年3月28日的事故傷害屬于工傷。

申請人稱：

首先，第三人并不是申請人雇傭而來，申請人雇傭的人員為邱某，申請人并不清楚邱某雇傭他人的情況，且邱某雇傭的人員也沒有向申請人報(bào)告。如果有勞動(dòng)關(guān)系的產(chǎn)生，也是其與邱某之間存在雇傭關(guān)系，與申請人無關(guān)。申請人認(rèn)為，建立勞動(dòng)合同是雙方的共同的意思表示，而不是單方自認(rèn)的。申請人并沒有招聘第三人，沒有為其安排工作，也沒有管理其上下班事宜，其提供勞務(wù)的對象是邱某，與申請人不存在勞動(dòng)關(guān)系。

其次，第三人于2022年5月12日與中鐵三局集團(tuán)廣東建設(shè)工程有限公司（以下簡稱中鐵三局廣東公司）簽訂了《工傷賠償協(xié)議》，雙方約定由中鐵三局承擔(dān)工傷責(zé)任，向第三人賠償一次性支付工傷賠償金（包含傷殘補(bǔ)助金、工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、停工留薪（受傷期間）工資、誤工費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、后續(xù)醫(yī)療費(fèi)）費(fèi)用，共計(jì)金額人民幣12000元。協(xié)議中明確認(rèn)定了第三人與中鐵三局廣東公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，且中鐵三局廣東公司對第三人的工傷進(jìn)行了賠償。該協(xié)議系其雙方的真實(shí)意思表示，合法合理。申請人認(rèn)為，同一員工不可能同時(shí)存在二個(gè)勞動(dòng)關(guān)系，第三人與中鐵三局廣東公司已經(jīng)形成勞動(dòng)關(guān)系，就不可能與申請人再建立勞動(dòng)關(guān)系。同時(shí)申請人認(rèn)為，第三人已經(jīng)取得了工傷賠償，不應(yīng)當(dāng)就同一事實(shí)再次主張權(quán)利，屬一事不再理的范疇。

綜上，申請人認(rèn)為第三人申請工傷的用工單位是中鐵三局廣東公司，申請人與第三人不存在勞動(dòng)合同關(guān)系，特申請行政復(fù)議，請求復(fù)議機(jī)關(guān)依法支持申請人的復(fù)議請求。

被申請人答復(fù)稱：

2022年5月10日，第三人向被申請人提交工傷認(rèn)定書面申請材料，稱其于2022年3月28日在廣州軌道交通十一號(hào)線三分部工程項(xiàng)目（以下簡稱涉案項(xiàng)目）工地天河公園疊翠臺(tái)的隧道進(jìn)行清理沖洗工作時(shí)被爆破施工作業(yè)震傷耳朵。2022年5月24日被申請人受理該工傷認(rèn)定申請。

經(jīng)被申請人查明，申請人是2014年5月14日在深圳市市場監(jiān)督管理局登記注冊的有限責(zé)任公司，法定代表人蔡某苗。第三人于1978年10月出生，戶籍所在地位于江蘇省泰州市。2022年3月25日，第三人入職申請人承包的位于天河區(qū)的涉案項(xiàng)目工地任隧道清理工，與申請人簽訂了書面勞務(wù)合同。2022年3月28日12時(shí)許，第三人在隧道進(jìn)行清理沖洗工作時(shí)被爆破施工作業(yè)震傷耳朵，經(jīng)中山大學(xué)附屬第六醫(yī)院診斷為左爆震性聾；聽力減退。事發(fā)后，項(xiàng)目總承包單位中鐵三局廣東公司某工程隊(duì)與第三人簽訂工傷賠償協(xié)議。被申請人依法將第三人受到的事故傷害認(rèn)定為工傷。

被申請人認(rèn)為：

第一，依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》第九條和《工傷保險(xiǎn)條例》第五條的規(guī)定，被申請人依法具有管理本轄區(qū)內(nèi)勞動(dòng)工作、受理工傷認(rèn)定申請以及依法作出工傷認(rèn)定決定的法定職權(quán)。

第二，申請人在提交的行政復(fù)議申請中稱，其與第三人不存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，不應(yīng)認(rèn)定為工傷。對此，被申請人不予認(rèn)可。

關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定職權(quán)的問題。根據(jù)《最高人民法院行政審判庭關(guān)于勞動(dòng)行政部門在工傷認(rèn)定程序中是否具有勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)權(quán)請示的答復(fù)》意見，勞動(dòng)行政部門在工傷認(rèn)定程序中，具有認(rèn)定受到傷害的職工與企業(yè)之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系的職權(quán)。因此被申請人具有認(rèn)定申請人與第三人是否存在勞動(dòng)關(guān)系的職權(quán)。

     關(guān)于申請人與第三人是否存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的問題。根據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條、第二條等規(guī)定，以及《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于申請工傷認(rèn)定舉證責(zé)任問題的復(fù)函》（勞社廳函[2004]317號(hào)）答復(fù)意見，本案中，其一，申請人作為企業(yè)法人，第三人作為完全民事行為能力人，雙方均具備用工及提供勞動(dòng)的資格。第三人所從事的隧道清理工作系申請人在其承包項(xiàng)目開展施工作業(yè)的組成部分。其二，雖然申請人與第三人簽訂勞務(wù)協(xié)議，但勞務(wù)協(xié)議上載明第三人根據(jù)申請人要求和安排擔(dān)任職務(wù)，調(diào)整勞務(wù)內(nèi)容和崗位，且在協(xié)議期間不得從事任何與甲方業(yè)務(wù)性質(zhì)相同或其他工作，應(yīng)當(dāng)參加申請人安排的培訓(xùn)和學(xué)習(xí)，遵守申請人各項(xiàng)規(guī)章制度和業(yè)務(wù)操作規(guī)程等內(nèi)容，明顯具有勞動(dòng)關(guān)系中特有的人身隸屬性特征，可以看到第三人等現(xiàn)場施工人員需要服從申請人承包項(xiàng)目上的工作安排和接受申請人規(guī)章制度的管理，足以證明申請人與第三人之間存在用工管理關(guān)系。其三，雖然申請人現(xiàn)主張第三人系被邱某招入工地工作，但是第三人未與邱某簽訂任何合同，而是直接與申請人建立了法律關(guān)系。申請人在工傷認(rèn)定程序中未能提供證據(jù)支持其主張，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。其四，申請人認(rèn)為第三人與總承包單位中鐵三局簽訂了工傷賠償協(xié)議，主張第三人與中鐵三局廣東公司建立勞動(dòng)關(guān)系。但是本案中第三人與申請人簽訂勞務(wù)協(xié)議，其受傷系由于第三方單位某工程隊(duì)施工作業(yè)侵害所致，其事發(fā)后的工傷賠償協(xié)議或基于侵權(quán)賠償?shù)仁掠蛇_(dá)成，并不能直接反映出第三人與中鐵三局廣東公司建立勞動(dòng)關(guān)系，且工地上的某工程隊(duì)成分復(fù)雜，并不具有民事主體資格，該協(xié)議僅供賠償糾紛考量。其五，涉案項(xiàng)目屬于大型項(xiàng)目，施工周期較長，雙方用工管理穩(wěn)定，現(xiàn)行法律也規(guī)定勞動(dòng)用工形式包括完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，故申請人說法難以成立。綜上，被申請人認(rèn)定申請人與第三人存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

第三，被申請人在工傷認(rèn)定程序中，充分保障了申請人的陳述權(quán)和申辯權(quán)，且對該案做了必要的調(diào)查取證，程序合法。

根據(jù)以上事實(shí)和理由，被申請人于2022年7月22日作出《認(rèn)定工傷決定書》，認(rèn)定第三人的受傷符合《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第九條第一項(xiàng)的規(guī)定，屬于工傷，并依法分別于2022年8月5日送達(dá)給申請人，于2022年8月3日送達(dá)給第三人。

綜上所述，被申請人對第三人的工傷認(rèn)定決定事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿、適用法律法規(guī)正確、程序合法，請復(fù)議機(jī)關(guān)予以維持。

第三人稱：

第三人未發(fā)表意見。

本府查明：

申請人于2014年5月14日登記成立，法定代表人為蔡某苗，經(jīng)營范圍為“設(shè)備配件銷售、技術(shù)服務(wù)；建筑勞務(wù)分包；設(shè)備維修及改造；設(shè)備租賃；國內(nèi)貿(mào)易”。

第三人于2022年5月10日向被申請人提交工傷認(rèn)定申請材料，稱其于2021年3月25日入職申請人處，任職隧道清理工。2022年3月28日12時(shí)許，第三人在天河區(qū)中山大道天府路疊翠臺(tái)（廣州市軌道交通十一號(hào)線三分部）進(jìn)行涉案項(xiàng)目的隧道清理沖洗工作的同時(shí)，地面在進(jìn)行爆破工作，因安全員在沒有確認(rèn)隧道是否有人在施工的情況下進(jìn)行了違規(guī)爆破，導(dǎo)致第三人左耳被震傷。當(dāng)時(shí)由于財(cái)務(wù)不在，第三人未前往醫(yī)院治療，直至2022年3月29日才前往醫(yī)院治療，并于2022年3月30日住院，經(jīng)中山大學(xué)附屬第六醫(yī)院診斷為左爆震性聾、聽力衰退。被申請人于2022年5月24日決定受理第三人的工傷認(rèn)定申請。根據(jù)第三人提交的材料顯示，申請人（甲方）與第三人（乙方）于2022年3月25日簽訂《勞務(wù)協(xié)議》，約定第三人在天河公園十一號(hào)線工作，每周工作一天，每天工作十小時(shí)。第三人根據(jù)申請人工作要求和安排擔(dān)任職務(wù)，并保證按照申請人要求按時(shí)保質(zhì)完成工作任務(wù)，第三人同意申請人根據(jù)工作需要調(diào)整第三人的具體勞務(wù)內(nèi)容和崗位，第三人應(yīng)參加申請人為第三人提供勞務(wù)安排的培訓(xùn)和學(xué)習(xí)，并按照申請人要求的時(shí)間和地點(diǎn)提供勞務(wù)，申請人每月向第三人支付報(bào)酬。其中協(xié)議第九條載明“甲乙雙方約定，甲方代為乙方購買意外傷害保險(xiǎn)，乙方在涉案項(xiàng)目提供勞務(wù)過程中發(fā)生意外傷害均與乙方無關(guān)，涉案項(xiàng)目可協(xié)助乙方與保險(xiǎn)公司進(jìn)行理賠流程”。第十二條載明“1.甲乙雙方不具有勞動(dòng)關(guān)系，不受勞動(dòng)法律法規(guī)的調(diào)整和保護(hù)……乙方應(yīng)主動(dòng)自覺查看并學(xué)習(xí)甲方發(fā)布的規(guī)章制度或通知”。該協(xié)議第十條處備注有“工傷由申請人承擔(dān)一切費(fèi)用”字樣及手印痕跡。第十六條處備注有“乙方不同意第九條和第十二條，如果甲方有過錯(cuò)將承擔(dān)一切費(fèi)用”字樣及手印痕跡。

2022年5月24日，被申請人向申請人發(fā)出《舉證告知書》，通知申請人就第三人申請工傷認(rèn)定一事進(jìn)行舉證，申請人于2022年5月27日簽收該告知書。2022年6月2日，申請人向被申請人提交《答復(fù)意見書》及相關(guān)材料，稱申請人僅雇傭邱某，未雇傭第三人，且不清楚邱某雇傭他人的情況，邱某雇傭的人員未向申請人報(bào)告。如有勞動(dòng)關(guān)系的產(chǎn)生，也是第三人與邱某之間存在雇傭關(guān)系。并主張第三人與中鐵三局廣東公司某工程隊(duì)于2022年5月12日簽訂《工傷賠償協(xié)議》，協(xié)議中明確認(rèn)定二者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，由中鐵三局廣東公司承擔(dān)第三人工傷賠償責(zé)任，因此第三人已與中鐵三局廣東公司形成勞動(dòng)關(guān)系，不能同時(shí)存在與申請人形成的勞動(dòng)關(guān)系，故申請人與第三人之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，另第三人已取得工傷賠償，不應(yīng)當(dāng)就同一事實(shí)再次主張權(quán)利，屬于一事不再理的范疇。根據(jù)申請人提交的《工傷賠償協(xié)議》顯示，第三人與中鐵三局廣東公司某工程隊(duì)于2022年5月12日簽訂該協(xié)議，雙方確認(rèn)第三人是中鐵三局廣東公司某工程隊(duì)工地雇員，并約定由中鐵三局廣東公司某工程隊(duì)就第三人受傷情形一次性支付工傷賠償金[包含傷殘補(bǔ)助金、工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、停工留薪（受傷期間）工資、誤工費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、后續(xù)醫(yī)療費(fèi)]費(fèi)用，共計(jì)12000元。

被申請人根據(jù)上述調(diào)查結(jié)果，認(rèn)為第三人與申請人之間存在勞動(dòng)關(guān)系，第三人受傷情形屬于應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的情形。2022年7月22日，被申請人作出《認(rèn)定工傷決定書》，決定認(rèn)定第三人的受傷情形屬于工傷。該決定書分別于2022年8月3日送達(dá)第三人，于2022年8月5日送達(dá)申請人。

申請人不服被申請人作出的《認(rèn)定工傷決定書》，于2022年8月16日向本府申請行政復(fù)議，本府于2022年8月17日收到申請人的行政復(fù)議申請材料。

本府認(rèn)為：

一、被申請人作出的《認(rèn)定工傷決定書》認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確

《工傷保險(xiǎn)條例》第五條第二款規(guī)定：縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府社會(huì)保險(xiǎn)行政部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的工傷保險(xiǎn)工作。《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第九條第一項(xiàng)規(guī)定：職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：(一)在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的。第十四條規(guī)定：社會(huì)保險(xiǎn)行政部門受理工傷認(rèn)定申請后，根據(jù)審核需要可以對事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，用人單位、職工、工會(huì)組織、醫(yī)療機(jī)構(gòu)以及有關(guān)部門有協(xié)助工傷調(diào)查和提供證據(jù)的義務(wù)。職業(yè)病診斷和診斷爭議的鑒定，依照職業(yè)病防治法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，對依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，職工或者其近親屬、工會(huì)組織認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào)）規(guī)定：用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；（二）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；（三）勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；（四）考勤記錄；（五）其他勞動(dòng)者的證言等。

根據(jù)上述規(guī)定，被申請人作為天河區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門，負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)工傷保險(xiǎn)工作，具有對第三人提交的工傷認(rèn)定申請材料予以受理并審核，對工傷認(rèn)定申請表中所述工傷相關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，并依法作出工傷認(rèn)定決定的法定職權(quán)。關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定職權(quán)問題，根據(jù)《最高人民法院行政審判庭關(guān)于勞動(dòng)行政部門在工傷認(rèn)定程序中是否具有勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)權(quán)請示的答復(fù)》[（2009）行他字第12號(hào)]，勞動(dòng)行政部門在工傷認(rèn)定程序中，具有認(rèn)定受到傷害的職工與企業(yè)之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系的職權(quán)。

本案中，關(guān)于第三人與申請人之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系的問題，申請人作為企業(yè)法人，第三人作為完全民事行為能力人，雙方分別具備用工及提供勞動(dòng)的資格，符合訂立勞動(dòng)合同的法定條件。申請人雖主張并未雇傭第三人，且認(rèn)為第三人與中鐵三局廣東公司建立了勞動(dòng)關(guān)系，但第三人與中鐵三局廣東公司某工程隊(duì)簽訂的《工傷賠償協(xié)議》僅確認(rèn)第三人為涉案項(xiàng)目工地雇員，且從第三人與申請人簽訂的《勞務(wù)協(xié)議》來看，第三人服從申請人的工作要求和任務(wù)安排，接受申請人的管理，其所從事的隧道清理工作屬于申請人在其承包項(xiàng)目開展施工作業(yè)的組成部分，并接受申請人的勞動(dòng)報(bào)酬，符合上述規(guī)定中認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系成立的條件。同時(shí)，第三人明確表示不同意協(xié)議中有關(guān)雙方之間不存在勞動(dòng)關(guān)系和第三人發(fā)生傷害與申請人無關(guān)的有關(guān)條款。在雙方對勞動(dòng)關(guān)系存在爭議，且申請人未能提供其他證據(jù)證明其主張的情況下，被申請人根據(jù)職權(quán)以及雙方約定情況，認(rèn)定雙方之間存在勞動(dòng)關(guān)系，并無不妥。

除上述勞動(dòng)關(guān)系的爭議外，申請人對第三人的受傷情形并未提出異議，第三人在工作時(shí)間和工作場所，因工作原因受傷，符合上述規(guī)定中應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的情形，被申請人據(jù)此作出《認(rèn)定工傷決定書》，認(rèn)定第三人受傷情形屬于工傷，認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確。

二、被申請人作出《認(rèn)定工傷決定書》的程序合法

《工傷保險(xiǎn)條例》第二十條第一款規(guī)定：社會(huì)保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，并書面通知申請工傷認(rèn)定的職工或者其近親屬和該職工所在單位。《工傷認(rèn)定辦法》第八條規(guī)定：社會(huì)保險(xiǎn)行政部門收到工傷認(rèn)定申請后應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)對申請人提交的材料進(jìn)行審核，材料完整的，作出受理或者不予受理的決定；材料不完整的，應(yīng)當(dāng)以書面形式一次性告知申請人需要補(bǔ)正的全部材料。社會(huì)保險(xiǎn)行政部門收到申請人提交的全部補(bǔ)正材料后，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定。社會(huì)保險(xiǎn)行政部門決定受理的，應(yīng)當(dāng)出具《工傷認(rèn)定申請受理決定書》；決定不予受理的，應(yīng)當(dāng)出具《工傷認(rèn)定申請不予受理決定書》。《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第十五條規(guī)定：社會(huì)保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起六十日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，并書面通知申請工傷認(rèn)定的職工或者其近親屬以及該職工所在單位。

本案中，被申請人于2022年5月10日收到第三人的工傷認(rèn)定申請材料，并于2022年5月24日作出《工傷認(rèn)定申請受理決定書》，決定受理工傷認(rèn)定申請。在受理工傷認(rèn)定申請后，被申請人開展了調(diào)查取證，并在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，于2022年7月22日作出《認(rèn)定工傷決定書》，并送達(dá)當(dāng)事雙方，程序合法。

綜上所述，被申請人作出的《認(rèn)定工傷決定書》認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確、程序合法。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定，維持被申請人作出的《認(rèn)定工傷決定書》。

申請人、第三人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟。

二〇二二年十一月十四日