行政復(fù)議決定書

　　天河府行復(fù)〔2022〕461號

　　申請人：沈某祺

　　被申請人：廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局

　　地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號

　　法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長

　　申請人不服被申請人2022年7月29日作出的《行政處罰決定書》，向本府申請行政復(fù)議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

　　申請人請求：

　　撤銷被申請人作出的《行政處罰決定書》及對申請人6萬元的罰款。

　　申請人稱：

　　一、執(zhí)法不能僅講力度，更應(yīng)為市場的小微主體生存創(chuàng)造良好的環(huán)境

　　在新冠疫情嚴(yán)重之時，申請人仍在規(guī)定的時間內(nèi)繳納了6萬元罰款，可證明申請人是守法公民，應(yīng)當(dāng)?shù)玫焦拇觯玫椒傻谋Ｗo(hù)。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第五條第二款的規(guī)定，申請人的案值僅為幾百元，應(yīng)通過責(zé)令改正、批評教育等措施，督促市場小微主體合規(guī)經(jīng)營，而非“一罰了之”。

　　二、被申請人作出的《行政處罰決定書》將已經(jīng)注銷的主體列為當(dāng)事人，存在錯誤

　　被申請人在該決定書中，將已經(jīng)注銷的廣州市天河區(qū)石牌街某食品零售店列為當(dāng)事人，明顯錯誤。另外，對于申請人的申辯意見，該行政處罰決定簡單、粗暴回應(yīng)，未從法律適用等方面進(jìn)行闡述。

　　三、申請人違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果，且是初次違法并及時改正，應(yīng)不予行政處罰

　　2022年1月20日，申請人依法取得《營業(yè)執(zhí)照》開始營業(yè)，經(jīng)營的是五花肉的熟食加工，但未辦理《食品經(jīng)營許可證》。后了解到需要辦理時，因所租的門店系違法建筑無法辦理。2022年2月23日，被申請人經(jīng)查，發(fā)現(xiàn)申請人未辦理《食品經(jīng)營許可證》，便扣押了店里的所有機(jī)器、冰箱等設(shè)備，并給予6萬元的行政處罰。申請人違法行為事出有因，且經(jīng)營時間僅為一個月左右，亦未有發(fā)生任何的食品事故，在被申請人查處過程中，也一直積極配合并主動關(guān)店處理，證明申請人系初次違法，及時改正，沒有造成危害結(jié)果。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條的規(guī)定，請求對申請人的違法行為不予處罰。

　　申請人通過此事，已深刻認(rèn)識到此問題的嚴(yán)重性，故請求能減免行政處罰。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第三十二條的規(guī)定，申請人具有主動消除或減輕違法行為的情節(jié)，應(yīng)當(dāng)予以減輕處罰。

　　四、被申請人處罰程序違法

　　根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第四十四條的規(guī)定，被申請人是先扣押機(jī)器、冰箱等設(shè)備，違反了先程序、后實體的原則。在執(zhí)法過程中，也沒有主動向申請人出示過相關(guān)證據(jù)，在《行政處罰事先告知書》中，也沒有相關(guān)證據(jù)的展示，即在作出行政處罰決定時，被申請人沒有證據(jù)證明申請人有違法的事實。依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第五十七條第三項的規(guī)定，申請人沒有違法事實，不應(yīng)給予行政處罰。

　　據(jù)申請人了解，與申請人同一路段的廣州天河糖某零售食品店亦沒有《食品經(jīng)營許可證》，但被申請人并未對其進(jìn)行行政處罰，僅處罰了申請人，存在選擇性執(zhí)法的行為。

　　被申請人答復(fù)稱：

　　一、被申請人有作出行政處罰決定的法定職責(zé)

　　根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第五十四條、《食品生產(chǎn)經(jīng)營監(jiān)督檢查管理辦法》第九條、《中華人民共和國食品安全法》第一百二十二條第一款的規(guī)定，被申請人有權(quán)對申請人作出沒收用于違法經(jīng)營的工具及罰款的決定，即有作出行政處罰決定的法定職責(zé)。

　　二、被申請人作出的《行政處罰決定書》認(rèn)定事實清楚、證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序正當(dāng)

　　2021年12月1日，被申請人已通過現(xiàn)場、微信兩種方式告知申請人無食品經(jīng)營許可證明不得從事食品經(jīng)營活動。從2021年12月至2022年1月的微信聊天記錄可得，申請人父親明確知道其無《食品經(jīng)營許可證》開店經(jīng)營從事食品制售的情況。2022年2月23日，被申請人現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)申請人仍然無證開業(yè)，故對其用于違法行為的相關(guān)產(chǎn)品予以扣押。該無證經(jīng)營的情況經(jīng)申請人在2022年4月1日的詢問中予以確認(rèn)。申請人未依法取得《食品經(jīng)營許可證》從事現(xiàn)場制售食品的經(jīng)營活動違反了《中華人民共和國食品安全法》第三十五條第一款的規(guī)定，被申請人根據(jù)該法第一百二十二條第一款的規(guī)定，作出《行政處罰決定書》決定對申請人罰款6萬元，適用依據(jù)正確。

　　2022年2月23日，被申請人對申請人店鋪現(xiàn)場進(jìn)行檢查后，扣押其用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品相關(guān)產(chǎn)品，出具《實施行政強(qiáng)制措施決定書》及《財物清單》，被申請人實施行政強(qiáng)制措施符合《中華人民共和國食品安全法》第一百一十條第一項、第四項的規(guī)定，程序正當(dāng)。

　　根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第五十七條的規(guī)定，被申請人于2022年5月13日寄出《行政處罰聽證告知書》及《送達(dá)回證》，告知申請人有權(quán)申請聽證。在申請人提出聽證要求后，被申請人于6月17日舉行聽證會，被申請人現(xiàn)場進(jìn)行陳述、申辯、質(zhì)證、辯論。綜上，被申請人已充分保障申請人的聽證權(quán)利。

　　三、關(guān)于本案裁量情節(jié)的說明

　　根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第一百二十二條第一款的規(guī)定，申請人由于未設(shè)立臺賬，未能查明其貨值金額，適用“并處五萬元以上十萬元以下罰款”的處罰幅度。鑒于申請人在疫情期間開業(yè)不易，違法行為輕微，社會危害性較小，依法屬于從輕行政處罰的情形。被申請人依據(jù)《廣州市市場監(jiān)督管理部門規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)規(guī)定》第十四條第二項規(guī)定對申請人罰款6萬元，并無不當(dāng)。

　　綜上所述，被申請人作出的《行政處罰決定書》認(rèn)定事實清楚、證據(jù)充分、定性準(zhǔn)確、適用依據(jù)正確、程序合法、處理適當(dāng)。請求復(fù)議機(jī)關(guān)依照《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條、《中華人民共和國行政復(fù)議法實施條例》第四十三條的規(guī)定，依法予以維持。

　　本府查明：

　　申請人為廣州市天河區(qū)石牌朝陽北大街某巷*號“脆皮五花肉”店鋪經(jīng)營者。2021年12月1日，被申請人工作人員發(fā)現(xiàn)申請人涉嫌存在未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的違法行為，遂通過微信對相關(guān)人員進(jìn)行告知（微信用戶名“俊某”），要求取得許可后方能從事相關(guān)經(jīng)營活動。2021年12月11日，被申請人收到案外人投訴，反映其食用了申請人店鋪的脆皮五花肉后出現(xiàn)嘔吐癥狀，后該投訴調(diào)解結(jié)案。2021年12月30日，被申請人工作人員再次通過微信告知“俊某”辦理經(jīng)營證照，“俊某”表示其在想辦法辦證，并提出讓店鋪繼續(xù)開業(yè)的請求，被申請人表示不能無證照經(jīng)營。2021年12月31日，被申請人通過微信要求“俊某”前往被申請人處石牌市場監(jiān)督管理所接受詢問調(diào)查，“俊某”以身體不適為由未同意前往。2022年1月13日，被申請人得知申請人店鋪仍在經(jīng)營后，通過微信要求“俊某”立即停業(yè)。2022年1月20日，申請人取得廣州市天河區(qū)石牌街某食品零售店個體工商戶《營業(yè)執(zhí)照》，經(jīng)營者為申請人。2022年1月25日，被申請人收到案外人舉報，反映申請人涉嫌無證經(jīng)營，要求被申請人查處。

　　2022年2月23日，被申請人前往申請人登記住所現(xiàn)場檢查，查明申請人未取得《食品經(jīng)營許可證》從事制售五花肉、麻花的經(jīng)營活動。被申請人向申請人作出《詢問通知書》，要求申請人到被申請人處接受詢問調(diào)查，同時作出《實施行政強(qiáng)制措施決定書》，決定對申請人生產(chǎn)工具予以扣押。同日，被申請人對申請人進(jìn)行立案調(diào)查。

　　2022年3月25日，被申請人經(jīng)批準(zhǔn)作出《解除行政強(qiáng)制措施決定書》，將已扣押的申請人生產(chǎn)工具予以解除。2022年4月1日，申請人前往被申請人處接受詢問調(diào)查，稱其已辦理《營業(yè)執(zhí)照》，但未辦理《食品經(jīng)營許可證》。店鋪主營五花肉和麻花，每份十元，未設(shè)立賬本，也無任何銷售單據(jù)。

　　2022年5月12日，被申請人經(jīng)批準(zhǔn)延長辦案期限30日。同日，被申請人作出《行政處罰聽證告知書》，將擬對申請人作出沒收經(jīng)營的生產(chǎn)工具及罰款6萬元行政處罰的事實、理由和依據(jù)告知申請人，同時告知申請人有權(quán)進(jìn)行陳述、申辯，并可要求舉行聽證。該告知書于2022年5月14日送達(dá)申請人。經(jīng)申請人申請，2022年5月18日，被申請人作出《關(guān)于舉行聽證會的公告》。2022年6月17日，被申請人召開聽證會。申請人辯稱其雖在尚未走完《食品經(jīng)營許可證》辦理流程時便繼續(xù)經(jīng)營，但違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果，且是初次違法，應(yīng)不予行政處罰。2022年6月23日，被申請人作出《聽證報告》，決定對申請人意見不予采納。

　　2022年7月29日，被申請人根據(jù)上述調(diào)查情況，作出《行政處罰決定書》，決定對申請人未取得《食品經(jīng)營許可證》從事現(xiàn)場制售食品經(jīng)營活動的違法行為，處以沒收經(jīng)營生產(chǎn)工具并罰款6萬元的行政處罰。上述決定書于2022年8月17日送達(dá)申請人。

　　申請人不服被申請人作出的《行政處罰決定書》，于2022年9月6日向本府申請行政復(fù)議，本府于2022年9月7日收到其行政復(fù)議申請材料。

　　另查明，2022年5月31日，申請人注銷廣州市天河區(qū)石牌街某食品零售店個體工商戶《營業(yè)執(zhí)照》。

　　本府認(rèn)為：

　　《中華人民共和國食品安全法》第六條第二款規(guī)定：縣級以上地方人民政府依照本法和國務(wù)院的規(guī)定，確定本級食品安全監(jiān)督管理、衛(wèi)生行政部門和其他有關(guān)部門的職責(zé)。有關(guān)部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域的食品安全監(jiān)督管理工作。第三十五條第一款規(guī)定：國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營實行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷售、餐飲服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法取得許可。但是，銷售食用農(nóng)產(chǎn)品和僅銷售預(yù)包裝食品的，不需要取得許可。僅銷售預(yù)包裝食品的，應(yīng)當(dāng)報所在地縣級以上地方人民政府食品安全監(jiān)督管理部門備案。第一百一十條第四項規(guī)定：縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門履行食品安全監(jiān)督管理職責(zé)，有權(quán)采取下列措施，對生產(chǎn)經(jīng)營者遵守本法的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查：（四）查封、扣押有證據(jù)證明不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)或者有證據(jù)證明存在安全隱患以及用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品。第一百二十二條第一款規(guī)定：違反本法規(guī)定，未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動，或者未取得食品添加劑生產(chǎn)許可從事食品添加劑生產(chǎn)活動的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑以及用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五萬元以上十萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額十倍以上二十倍以下罰款。《廣州市市場監(jiān)督管理部門規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)規(guī)定》第十四條第二項規(guī)定：有下列情形之一的，可以依法從輕或者減輕行政處罰：（二）違法行為輕微，社會危害性較小的。《中華人民共和國行政處罰法》第四十四條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實、理由、依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的陳述、申辯、要求聽證等權(quán)利。第四十五條第一款規(guī)定：當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。第六十三條第一款第一項規(guī)定：行政機(jī)關(guān)擬作出下列行政處罰決定，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求聽證的權(quán)利，當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證：（一）較大數(shù)額罰款。《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第三十八條規(guī)定：查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復(fù)雜的，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長，但是延長期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。第六十四條規(guī)定：適用普通程序辦理的案件應(yīng)當(dāng)自立案之日起九十日內(nèi)作出處理決定。因案情復(fù)雜或者其他原因，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出處理決定的，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長三十日。案情特別復(fù)雜或者有其他特殊情況，經(jīng)延期仍不能作出處理決定的，應(yīng)當(dāng)由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人集體討論決定是否繼續(xù)延期，決定繼續(xù)延期的，應(yīng)當(dāng)同時確定延長的合理期限。案件處理過程中，中止、聽證、公告和檢測、檢驗、檢疫、鑒定、權(quán)利人辨認(rèn)或者鑒別、責(zé)令退還多收價款等時間不計入前款所指的案件辦理期限。

　　根據(jù)上述規(guī)定，被申請人作為縣級市場監(jiān)督管理部門，具有對本轄區(qū)內(nèi)食品生產(chǎn)經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督管理的法定職責(zé)，對違反食品安全有關(guān)規(guī)定的行為有權(quán)進(jìn)行查處。

　　本案中，申請人未取得食品經(jīng)營許可從事食品制售活動的事實清楚、證據(jù)充分。雖然申請人主張其違法行為事出有因，但食品安全關(guān)系到人民群眾身體健康和生命安全，依法取得許可開展經(jīng)營活動是食品經(jīng)營者的法定義務(wù)。被申請人經(jīng)過多次提醒，且期間收到群眾投訴、舉報后，決定對申請人立案調(diào)查，并依據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第一百二十二條第一款規(guī)定作出行政處罰，適用依據(jù)正確。同時，被申請人充分考慮申請人疫情期間經(jīng)營不易，違法行為輕微，社會危害性較小等情況，依據(jù)《廣州市市場監(jiān)督管理部門規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)規(guī)定》第十四條第二項的規(guī)定，給予申請人從輕處罰，裁量適當(dāng)。

　　被申請人于2022年2月23日對申請人立案調(diào)查，期間依法對申請人生產(chǎn)工具扣押30日后解除。2022年5月12日，被申請人經(jīng)批準(zhǔn)延長辦案期限30日，在履行行政處罰前知義務(wù)，并保障了申請人聽證權(quán)利后，于7月29日作出《行政處罰決定書》，程序合法。

　　申請人稱廣州市天河區(qū)石牌街某食品零售店在被申請人作出行政處罰決定前就已注銷，被申請人把已注銷的主體列為當(dāng)事人存在錯誤。本府審查后認(rèn)為，廣州市天河區(qū)石牌街某食品零售店是在查處期間申請注銷，違法行為發(fā)生在注銷之前，且其登記類型為個體工商戶，經(jīng)營者為申請人，故被申請人對廣州市天河區(qū)石牌街某食品零售店及經(jīng)營者作出處罰并無不當(dāng)。

　　綜上，被申請人作出的《行政處罰決定書》認(rèn)定事實清楚、證據(jù)確鑿、適用依據(jù)正確、程序合法、內(nèi)容適當(dāng)。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項的規(guī)定，維持被申請人作出的《行政處罰決定書》。

　　申請人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟。

　　二〇二二年十二月五日