行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕567號(hào)

申請(qǐng)人：鄺某杰

被申請(qǐng)人：廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號(hào)

法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長(zhǎng)

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人2022年9月5日作出的《廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項(xiàng)處理意見書》，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府已依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

申請(qǐng)人請(qǐng)求：

撤銷被申請(qǐng)人作出的《廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項(xiàng)處理意見書》，并責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為。

申請(qǐng)人稱：

廣東某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱“被舉報(bào)人”）員工余某東未經(jīng)申請(qǐng)人同意向其發(fā)送廣告，申請(qǐng)人通過信訪渠道向被申請(qǐng)人反映，被申請(qǐng)人于2022年9月5日作出《廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項(xiàng)處理意見書》，認(rèn)定被舉報(bào)人員工余某東向申請(qǐng)人發(fā)送電腦產(chǎn)品銷售信息，屬于向微信好友發(fā)送商業(yè)信息的行為，未違反《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《中華人民共和國(guó)廣告法》的規(guī)定，決定不予立案。申請(qǐng)人不服，提出以下意見：

     一、關(guān)于廣告定義的問題。向申請(qǐng)人發(fā)送電腦產(chǎn)品銷售信息的涉案微信號(hào)為被舉報(bào)人企業(yè)認(rèn)證號(hào)，涉案微信號(hào)好友介紹、微信朋友圈、微信聊天窗口大量介紹自己所推銷的商品（例如：辦公電腦、打印機(jī)等），應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為法律意義上的商業(yè)廣告。

     二、關(guān)于未經(jīng)同意發(fā)送廣告的問題。一方面，申請(qǐng)人從未向被舉報(bào)人咨詢或者購買過電腦、打印機(jī)，被舉報(bào)人使用不正當(dāng)手段（例如：搜索手機(jī)號(hào)、微信號(hào)、好友名片分享、群好友等方式）添加申請(qǐng)人的微信號(hào)，其后經(jīng)常向申請(qǐng)人發(fā)送商業(yè)廣告信息，嚴(yán)重影響了申請(qǐng)人的日常生活和工作。另一方面，申請(qǐng)人曾于2021年7月投訴舉報(bào)過被舉報(bào)人未經(jīng)同意發(fā)送廣告的問題，被申請(qǐng)人在2021年9月8日作出的《告知書》稱被舉報(bào)人已經(jīng)整改，但實(shí)際情況是被舉報(bào)人變本加厲地使用不同微信號(hào)繼續(xù)實(shí)施上述違法行為。

     三、關(guān)于具體行政行為合理性問題。被申請(qǐng)人作出《廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項(xiàng)處理意見書》稱申請(qǐng)人不刪除或者不拉黑名單、不表明不再接收信息的態(tài)度就視為申請(qǐng)人同意接收信息無法律依據(jù)，缺乏合理性，違反了具體行政行為合理性原則。

由于被申請(qǐng)人答復(fù)舉報(bào)事項(xiàng)不成立已影響申請(qǐng)人獲得舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)的權(quán)利，懇請(qǐng)復(fù)議機(jī)關(guān)支持申請(qǐng)人的行政復(fù)議請(qǐng)求。

被申請(qǐng)人答復(fù)稱：

一、《廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項(xiàng)處理意見書》對(duì)申請(qǐng)人的實(shí)體權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，申請(qǐng)人與涉案處理意見沒有利害關(guān)系，申請(qǐng)人復(fù)議申請(qǐng)不符合行政復(fù)議受理范圍，依法應(yīng)駁回申請(qǐng)人的復(fù)議申請(qǐng)

本案中，申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人對(duì)其信訪事項(xiàng)作出的處理意見，根據(jù)《信訪工作條例》第三十五條的規(guī)定，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到書面答復(fù)之日起30日內(nèi)請(qǐng)求原辦理機(jī)關(guān)、單位的上一級(jí)機(jī)關(guān)、單位復(fù)查，而非申請(qǐng)行政復(fù)議，且被申請(qǐng)人作出的涉案處理意見對(duì)申請(qǐng)人不具有強(qiáng)制力，亦對(duì)其實(shí)體權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，申請(qǐng)人與涉案處理意見沒有利害關(guān)系，依法不屬于行政復(fù)議的受案范圍，應(yīng)駁回申請(qǐng)人的行政復(fù)議申請(qǐng)。

二、被申請(qǐng)人對(duì)涉案事項(xiàng)的處理認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用法律正確，程序合法

（一）被申請(qǐng)人依法具有處理涉案舉報(bào)事項(xiàng)的職責(zé)

根據(jù)《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第四條第二款規(guī)定，被申請(qǐng)人作為被舉報(bào)人登記住所地的縣級(jí)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門，具有核查處理涉案舉報(bào)事項(xiàng)的法定職責(zé)。

（二）被申請(qǐng)人對(duì)涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的處理認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確

本案中，被申請(qǐng)人收到申請(qǐng)人的舉報(bào)后，前往被舉報(bào)人登記的住所進(jìn)行檢查，經(jīng)查，被舉報(bào)人員工確有通過（企業(yè)）微信向申請(qǐng)人發(fā)送銷售信息，申請(qǐng)人從未回復(fù)，也未明確表示拒絕接收被舉報(bào)人的信息，亦未將被舉報(bào)人員工的（企業(yè)）微信進(jìn)行拉黑或刪除以達(dá)到拒收的目的。被舉報(bào)人通過（企業(yè)）微信向申請(qǐng)人發(fā)送銷售信息的行為未違反《中華人民共和國(guó)廣告法》等的規(guī)定，且被舉報(bào)人員工已將申請(qǐng)人從其（企業(yè)）微信好友刪除不再發(fā)送信息。同時(shí)，涉案銷售信息內(nèi)容未違反廣告法的規(guī)定。據(jù)此，被申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第四十三條、《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十九條的規(guī)定，決定對(duì)被舉報(bào)人作出不予立案處理，認(rèn)定事實(shí)清楚，適用依據(jù)正確。

（三）被申請(qǐng)人對(duì)涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的處理程序合法

被申請(qǐng)人于2022年8月18日收到舉報(bào)材料后，經(jīng)核查，于2022年9月1日作出不予立案決定，于2022年9月5日作出《廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項(xiàng)處理意見書》，將案件處理情況和不予立案決定告知申請(qǐng)人，并于同日通過EMS郵寄送達(dá)給申請(qǐng)人。綜上，被申請(qǐng)人對(duì)涉案舉報(bào)事項(xiàng)的處理符合《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款、《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三十一條的規(guī)定，程序合法。                     本府查明：

2022年8月18日，被申請(qǐng)人收到天河區(qū)信訪局轉(zhuǎn)來的申請(qǐng)人信訪件。申請(qǐng)人舉報(bào)稱被舉報(bào)人員工余某東未經(jīng)其同意通過微信向申請(qǐng)人微信發(fā)送廣告，要求被申請(qǐng)人依法查處。

2022年8月24日和8月26日，被舉報(bào)人向被申請(qǐng)人提交書面材料，承認(rèn)其員工確有用（企業(yè)）微信添加申請(qǐng)人為好友，因申請(qǐng)人未設(shè)置添加好友驗(yàn)證，故無需通過驗(yàn)證，即可直接添加其為好友。自2020年10月至2022年8月期間，被舉報(bào)人陸續(xù)向申請(qǐng)人的微信發(fā)送產(chǎn)品信息，申請(qǐng)人從未回復(fù)，也未明確表示拒絕接收，亦未將被舉報(bào)人員工的（企業(yè)）微信拉黑或刪除以達(dá)到拒收信息的目的，被舉報(bào)人認(rèn)為申請(qǐng)人是同意或者知情的。關(guān)于2021年被舉報(bào)人被投訴后，已將申請(qǐng)人拉黑，為何后續(xù)又加申請(qǐng)人為好友的問題，被舉報(bào)人稱是因?yàn)樯暾?qǐng)人的頭像和信息有修改，被舉報(bào)人沒有識(shí)別出來。

2022年9月1日，被申請(qǐng)人作出不予立案決定，理由為：被舉報(bào)人向申請(qǐng)人發(fā)送銷售信息的行為屬于向其（企業(yè)）微信好友發(fā)送商業(yè)信息的行為，未違反《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《中華人民共和國(guó)廣告法》的規(guī)定，發(fā)送的銷售信息亦不存在違法違規(guī)的情形。2022年9月5日，被申請(qǐng)人作出《廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項(xiàng)處理意見書》，并于同日通過EMS郵寄送達(dá)給申請(qǐng)人，將調(diào)查處理情況和不予立案決定告知申請(qǐng)人。

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人作出的《廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項(xiàng)處理意見書》，于2022年10月23日向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府于2022年10月24日收到申請(qǐng)人的行政復(fù)議申請(qǐng)材料。

本府認(rèn)為：

《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第四條第二款規(guī)定：縣級(jí)以上地方市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的投訴舉報(bào)處理工作。第三十一條規(guī)定：市場(chǎng)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰等有關(guān)規(guī)定處理舉報(bào)。舉報(bào)人實(shí)名舉報(bào)的，有處理權(quán)限的市場(chǎng)監(jiān)督管理部門還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個(gè)工作日內(nèi)告知舉報(bào)人。《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場(chǎng)監(jiān)督管理部門對(duì)依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報(bào)、其他部門移送、上級(jí)交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內(nèi)予以核查，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)十五個(gè)工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。第十九條第一款規(guī)定：經(jīng)核查，符合下列條件的，應(yīng)當(dāng)立案：（一）有證據(jù)初步證明存在違反市場(chǎng)監(jiān)督管理法律、法規(guī)、規(guī)章的行為；（二）依據(jù)市場(chǎng)監(jiān)督管理法律、法規(guī)、規(guī)章應(yīng)當(dāng)給予行政處罰；（三）屬于本部門管轄；（四）在給予行政處罰的法定期限內(nèi)。

本案中，申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人投訴舉報(bào)稱被舉報(bào)人未經(jīng)其同意向其發(fā)送產(chǎn)品信息。被申請(qǐng)人經(jīng)核查，認(rèn)為被舉報(bào)人向其（企業(yè)）微信好友發(fā)送電腦產(chǎn)品銷售信息，并未違反《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《中華人民共和國(guó)廣告法》的規(guī)定，決定不予立案。該認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確。被申請(qǐng)人2022年8月18日收到舉報(bào)，經(jīng)調(diào)查，于2022年9月1日作出不予立案決定，并于9月5日書面告知申請(qǐng)人，程序合法。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定，維持被申請(qǐng)人作出的《廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項(xiàng)處理意見書》。

申請(qǐng)人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟。

二〇二二年十二月二十八日