行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕567號

申請人：鄺某杰

被申請人：廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號

法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長

申請人不服被申請人2022年9月5日作出的《廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項處理意見書》，向本府申請行政復(fù)議,，本府已依法予以受理,，現(xiàn)已審查終結(jié)。

申請人請求：

撤銷被申請人作出的《廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項處理意見書》,，并責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為,。

申請人稱：

廣東某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“被舉報人”）員工余某東未經(jīng)申請人同意向其發(fā)送廣告，申請人通過信訪渠道向被申請人反映,，被申請人于2022年9月5日作出《廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項處理意見書》,，認定被舉報人員工余某東向申請人發(fā)送電腦產(chǎn)品銷售信息，屬于向微信好友發(fā)送商業(yè)信息的行為,，未違反《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定,，決定不予立案。申請人不服,，提出以下意見：

     一,、關(guān)于廣告定義的問題。向申請人發(fā)送電腦產(chǎn)品銷售信息的涉案微信號為被舉報人企業(yè)認證號,，涉案微信號好友介紹,、微信朋友圈、微信聊天窗口大量介紹自己所推銷的商品（例如：辦公電腦,、打印機等）,，應(yīng)當(dāng)認定為法律意義上的商業(yè)廣告。

     二,、關(guān)于未經(jīng)同意發(fā)送廣告的問題,。一方面，申請人從未向被舉報人咨詢或者購買過電腦,、打印機,，被舉報人使用不正當(dāng)手段（例如：搜索手機號、微信號,、好友名片分享,、群好友等方式）添加申請人的微信號，其后經(jīng)常向申請人發(fā)送商業(yè)廣告信息,，嚴(yán)重影響了申請人的日常生活和工作。另一方面，申請人曾于2021年7月投訴舉報過被舉報人未經(jīng)同意發(fā)送廣告的問題,，被申請人在2021年9月8日作出的《告知書》稱被舉報人已經(jīng)整改,，但實際情況是被舉報人變本加厲地使用不同微信號繼續(xù)實施上述違法行為。

     三,、關(guān)于具體行政行為合理性問題,。被申請人作出《廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項處理意見書》稱申請人不刪除或者不拉黑名單、不表明不再接收信息的態(tài)度就視為申請人同意接收信息無法律依據(jù),，缺乏合理性,，違反了具體行政行為合理性原則。

由于被申請人答復(fù)舉報事項不成立已影響申請人獲得舉報獎勵的權(quán)利,，懇請復(fù)議機關(guān)支持申請人的行政復(fù)議請求,。

被申請人答復(fù)稱：

一、《廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項處理意見書》對申請人的實體權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實質(zhì)影響,，申請人與涉案處理意見沒有利害關(guān)系,，申請人復(fù)議申請不符合行政復(fù)議受理范圍，依法應(yīng)駁回申請人的復(fù)議申請

本案中,，申請人不服被申請人對其信訪事項作出的處理意見,，根據(jù)《信訪工作條例》第三十五條的規(guī)定，申請人應(yīng)當(dāng)自收到書面答復(fù)之日起30日內(nèi)請求原辦理機關(guān),、單位的上一級機關(guān),、單位復(fù)查，而非申請行政復(fù)議,，且被申請人作出的涉案處理意見對申請人不具有強制力,，亦對其實體權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實質(zhì)影響，申請人與涉案處理意見沒有利害關(guān)系,，依法不屬于行政復(fù)議的受案范圍,，應(yīng)駁回申請人的行政復(fù)議申請。

二,、被申請人對涉案事項的處理認定事實清楚,、證據(jù)充分、適用法律正確,，程序合法

（一）被申請人依法具有處理涉案舉報事項的職責(zé)

根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條第二款規(guī)定,，被申請人作為被舉報人登記住所地的縣級市場監(jiān)督管理部門，具有核查處理涉案舉報事項的法定職責(zé),。

（二）被申請人對涉案舉報事項作出的處理認定事實清楚,、適用法律正確

本案中，被申請人收到申請人的舉報后,，前往被舉報人登記的住所進行檢查,，經(jīng)查,，被舉報人員工確有通過（企業(yè)）微信向申請人發(fā)送銷售信息，申請人從未回復(fù),，也未明確表示拒絕接收被舉報人的信息,，亦未將被舉報人員工的（企業(yè)）微信進行拉黑或刪除以達到拒收的目的。被舉報人通過（企業(yè)）微信向申請人發(fā)送銷售信息的行為未違反《中華人民共和國廣告法》等的規(guī)定,，且被舉報人員工已將申請人從其（企業(yè)）微信好友刪除不再發(fā)送信息,。同時，涉案銷售信息內(nèi)容未違反廣告法的規(guī)定,。據(jù)此,，被申請人依據(jù)《中華人民共和國廣告法》第四十三條、《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十九條的規(guī)定,，決定對被舉報人作出不予立案處理,，認定事實清楚，適用依據(jù)正確,。

（三）被申請人對涉案舉報事項作出的處理程序合法

被申請人于2022年8月18日收到舉報材料后,，經(jīng)核查，于2022年9月1日作出不予立案決定,，于2022年9月5日作出《廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項處理意見書》,，將案件處理情況和不予立案決定告知申請人，并于同日通過EMS郵寄送達給申請人,。綜上,，被申請人對涉案舉報事項的處理符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款、《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條的規(guī)定,，程序合法,。                     本府查明：

2022年8月18日，被申請人收到天河區(qū)信訪局轉(zhuǎn)來的申請人信訪件,。申請人舉報稱被舉報人員工余某東未經(jīng)其同意通過微信向申請人微信發(fā)送廣告,，要求被申請人依法查處。

2022年8月24日和8月26日,，被舉報人向被申請人提交書面材料,，承認其員工確有用（企業(yè)）微信添加申請人為好友，因申請人未設(shè)置添加好友驗證,，故無需通過驗證,，即可直接添加其為好友。自2020年10月至2022年8月期間,，被舉報人陸續(xù)向申請人的微信發(fā)送產(chǎn)品信息,，申請人從未回復(fù)，也未明確表示拒絕接收,，亦未將被舉報人員工的（企業(yè)）微信拉黑或刪除以達到拒收信息的目的,，被舉報人認為申請人是同意或者知情的,。關(guān)于2021年被舉報人被投訴后，已將申請人拉黑,，為何后續(xù)又加申請人為好友的問題,，被舉報人稱是因為申請人的頭像和信息有修改,，被舉報人沒有識別出來,。

2022年9月1日，被申請人作出不予立案決定,，理由為：被舉報人向申請人發(fā)送銷售信息的行為屬于向其（企業(yè)）微信好友發(fā)送商業(yè)信息的行為,，未違反《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定，發(fā)送的銷售信息亦不存在違法違規(guī)的情形,。2022年9月5日,，被申請人作出《廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項處理意見書》，并于同日通過EMS郵寄送達給申請人,，將調(diào)查處理情況和不予立案決定告知申請人,。

申請人不服被申請人作出的《廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項處理意見書》，于2022年10月23日向本府申請行政復(fù)議,，本府于2022年10月24日收到申請人的行政復(fù)議申請材料,。

本府認為：

《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條第二款規(guī)定：縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的投訴舉報處理工作。第三十一條規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照市場監(jiān)督管理行政處罰等有關(guān)規(guī)定處理舉報,。舉報人實名舉報的,，有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個工作日內(nèi)告知舉報人。《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴,、舉報,、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索,，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查,，由市場監(jiān)督管理部門負責(zé)人決定是否立案；特殊情況下,，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負責(zé)人批準(zhǔn),，可以延長十五個工作日。法律,、法規(guī),、規(guī)章另有規(guī)定的除外。第十九條第一款規(guī)定：經(jīng)核查,，符合下列條件的,，應(yīng)當(dāng)立案：（一）有證據(jù)初步證明存在違反市場監(jiān)督管理法律、法規(guī),、規(guī)章的行為,；（二）依據(jù)市場監(jiān)督管理法律,、法規(guī)、規(guī)章應(yīng)當(dāng)給予行政處罰,；（三）屬于本部門管轄,；（四）在給予行政處罰的法定期限內(nèi)。

本案中,，申請人向被申請人投訴舉報稱被舉報人未經(jīng)其同意向其發(fā)送產(chǎn)品信息,。被申請人經(jīng)核查，認為被舉報人向其（企業(yè)）微信好友發(fā)送電腦產(chǎn)品銷售信息,，并未違反《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定,，決定不予立案。該認定事實清楚,、證據(jù)充分,、適用依據(jù)正確。被申請人2022年8月18日收到舉報,，經(jīng)調(diào)查,，于2022年9月1日作出不予立案決定，并于9月5日書面告知申請人,，程序合法,。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項的規(guī)定，維持被申請人作出的《廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局關(guān)于鄺某杰反映事項處理意見書》,。

申請人如不服本機關(guān)復(fù)議決定,，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運輸法院提起訴訟,。

二〇二二年十二月二十八日