行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕481號(hào)

申請(qǐng)人：朱某雄

被申請(qǐng)人：廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號(hào)

法定代表人：肖澤順  職務(wù)：局長(zhǎng)

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人2022年8月30日作出的《政府信息公開申請(qǐng)告知書》,，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議,，本府依法予以受理,，現(xiàn)已審查終結(jié),。

申請(qǐng)人請(qǐng)求：

撤銷被申請(qǐng)人作出的《政府信息公開申請(qǐng)告知書》,，并責(zé)令被申請(qǐng)人依法公開申請(qǐng)人所申請(qǐng)的政府信息,。

申請(qǐng)人稱：

2022年8月11日，申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人提交了政府信息公開申請(qǐng),，申請(qǐng)公開被申請(qǐng)人對(duì)廣州無某健康科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱無某公司）制作的行政處罰決定書復(fù)印件或掃描件,。2022年8月30日,，被申請(qǐng)人依據(jù)《廣東省行政執(zhí)法公示辦法》第十五條第一款第四項(xiàng)、《廣州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政執(zhí)法公示制度》第十一條第四項(xiàng)的規(guī)定,，向申請(qǐng)人作出不予公開的決定,。

被申請(qǐng)人依職權(quán)對(duì)無某公司違法行為作出行政處罰決定，依據(jù)《政府信息公開條例》第十條第一款規(guī)定,，被申請(qǐng)人負(fù)有公開的法定職責(zé),。申請(qǐng)人依據(jù)《政府信息公開條例》向被申請(qǐng)人申請(qǐng)公開政府信息，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)《政府信息公開條例》第三十六條第二項(xiàng)的規(guī)定,，依法向申請(qǐng)人區(qū)分不同情況分別進(jìn)行答復(fù),。根據(jù)《廣東省行政執(zhí)法公示辦法》（粵府辦〔2021〕13號(hào)）第二條第一款、第二條第四款,、《廣州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政執(zhí)法公示制度》第二條第二款的規(guī)定,，本案屬于依申請(qǐng)公開的政府信息，不屬于主動(dòng)公開政府信息的行政執(zhí)法公示,。因此,，被申請(qǐng)人適用《廣東省行政執(zhí)法公示辦法》及《廣州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政執(zhí)法公示制度》作出不予公開的決定，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤,，適用法律錯(cuò)誤,。

政府信息公開的法律依據(jù)是國(guó)務(wù)院制定的《中華人民共和國(guó)政府信息公開條例》，屬于行政法規(guī),。國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局廣告司制作的《關(guān)于協(xié)同開展重點(diǎn)案件查辦的通知》屬于市場(chǎng)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)內(nèi)部的日常工作函件,，該通知僅僅提出要求“不得擅自對(duì)外宣傳”，并沒有明確不得依申請(qǐng)對(duì)政府信息進(jìn)行公開,。申請(qǐng)人依申請(qǐng)公開有關(guān)政府信息并不是為了宣傳,，而是為了學(xué)習(xí)研究之需要，與該通知的內(nèi)容并不沖突,。被申請(qǐng)人錯(cuò)誤認(rèn)定向申請(qǐng)人公開有關(guān)政府信息屬于“擅自對(duì)外宣傳”顯屬不當(dāng),。

近年來隨著《中華人民共和國(guó)廣告法》的修改，廣告主,、廣告發(fā)布者,、廣告經(jīng)營(yíng)者、代言人的有關(guān)行為納入調(diào)整的范圍,，并分別要對(duì)有關(guān)廣告違法行為承擔(dān)法律責(zé)任,。申請(qǐng)人多年以來一直比較關(guān)注有關(guān)的動(dòng)態(tài)，亦在不斷研究有關(guān)內(nèi)容,，尤其是有關(guān)的典型案例,。申請(qǐng)人申請(qǐng)獲得所涉行政處罰決定具有客觀內(nèi)在需要，被申請(qǐng)人拒不提供損害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益,。

綜上,，被申請(qǐng)人作出的《政府信息公開申請(qǐng)告知書》認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,，適用法律錯(cuò)誤，損害了申請(qǐng)人依法獲取政府信息的權(quán)利,，應(yīng)予糾正,。申請(qǐng)人請(qǐng)求復(fù)議機(jī)關(guān)依法支持申請(qǐng)人的復(fù)議請(qǐng)求,，維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益,。

被申請(qǐng)人答復(fù)稱：

一、被申請(qǐng)人依法具有處理政府信息公開事項(xiàng)的法定職責(zé)

根據(jù)《政府信息公開條例》第二條,、第十條的規(guī)定,，被申請(qǐng)人作為制作該政府信息的行政機(jī)關(guān)，具有處理政府信息公開事項(xiàng)的法定職責(zé),。

二,、被申請(qǐng)人對(duì)涉案申請(qǐng)公開處罰決定作出的處理認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確,，程序合法

《廣東省行政執(zhí)法公示辦法》性質(zhì)為地方規(guī)范性文件,，其制定過程依據(jù)《政府信息公開條例》、《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于全面推行行政執(zhí)法公示制度執(zhí)法全過程記錄制度重大執(zhí)法決定法制審核制度的指導(dǎo)意見》,，結(jié)合廣東省實(shí)際,。根據(jù)《廣東省行政執(zhí)法公示辦法》第二條第三款的規(guī)定，涉案行政處罰行為屬于《廣東省行政執(zhí)法公示辦法》第二條第三款規(guī)定“行政執(zhí)法”的概念范疇,。

根據(jù)《政府信息公開條例》第十五條,、《廣東省行政執(zhí)法公示辦法》第十五條第一款第四項(xiàng)、《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)司法部關(guān)于審理政府信息公開行政復(fù)議案件若干問題指導(dǎo)意見的通知》第八條第四項(xiàng)的規(guī)定,，本案相關(guān)后續(xù)系列案件正調(diào)查處理中,。后續(xù)系列案主體權(quán)益為《政府信息公開條例》第十五條規(guī)定的“第三方合法權(quán)益”。本案依據(jù)《廣東省行政執(zhí)法公示辦法》第十五條第一款第四項(xiàng)的規(guī)定作出《政府信息公開申請(qǐng)告知書》,，顯然與《政府信息公開條例》的立法原意相符,。被申請(qǐng)人依法作出不予公開行政處罰的決定，適用依據(jù)正確,。

本案中,，被申請(qǐng)人于2022年8月11日收到申請(qǐng)后，依法核查,，并于2022年8月30日決定不予公開并在當(dāng)日向申請(qǐng)人送達(dá)《政府信息公開申請(qǐng)告知書》,。因此，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)公開處罰決定的處理符合《政府信息公開條例》第三十三條第二款的規(guī)定,，程序合法,。

三、屬于依申請(qǐng)公開或主動(dòng)公開的政府信息,，不影響政府信息是否為“應(yīng)當(dāng)公開”信息的性質(zhì)

根據(jù)《政府信息公開條例》第十三條的規(guī)定,，政府信息的信息分為兩類,，一是屬于《政府信息公開條例》第十四條、第十五條,、第十六條規(guī)定的不予公開的政府信息,，二是應(yīng)當(dāng)公開的政府信息。政府信息屬性與信息公開的方式為主動(dòng)公開或者依申請(qǐng)公開并無必然聯(lián)系?，F(xiàn)本復(fù)議是由于申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人依照相關(guān)法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)予以公開而未履行公開義務(wù),，故申請(qǐng)公開。

綜上所述,，被申請(qǐng)人針對(duì)申請(qǐng)人的申請(qǐng)作出的《政府信息公開申請(qǐng)告知書》,，程序合法、認(rèn)定事實(shí)清楚,、證據(jù)確鑿,、適用依據(jù)正確，請(qǐng)復(fù)議機(jī)關(guān)依照《行政復(fù)議法》第二十八條,、《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第四十三條,、《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)司法部關(guān)于審理政府信息公開行政復(fù)議案件若干問題指導(dǎo)意見的通知》第十二條的規(guī)定依法予以維持。

本府查明：

2022年8月11日,，申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人提交了政府信息公開的申請(qǐng),，所需的政府信息描述為“申請(qǐng)公開被申請(qǐng)人對(duì)廣州無某公司制作的行政處罰決定書復(fù)印件或掃描件”。

2022年8月30日,，被申請(qǐng)人作出《政府信息公開申請(qǐng)告知書》,，告知申請(qǐng)人根據(jù)市場(chǎng)監(jiān)管總局廣告司《關(guān)于協(xié)同開展重點(diǎn)案件查辦的通知》明確要求“未經(jīng)總局廣告監(jiān)管司同意，不得擅自對(duì)外宣傳”,，且公示可能會(huì)危及后續(xù)系列案件的調(diào)查處理,。被申請(qǐng)人根據(jù)《廣東省行政執(zhí)法公示辦法》第十五條第四項(xiàng)及《廣州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政執(zhí)法公示制度》第十一條的規(guī)定，決定暫不予公開,。

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人作出的《政府信息公開申請(qǐng)告知書》,，于2022年9月9日向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府于2022年9月13日收到其行政復(fù)議申請(qǐng)材料,。

另經(jīng)查,，被申請(qǐng)人于2021年10月29日接到上級(jí)轉(zhuǎn)辦有關(guān)無某公司涉嫌發(fā)布違法廣告的線索。后經(jīng)調(diào)查查明無某公司通過與有關(guān)涉案主體簽訂合作協(xié)議的方式約定利用景甜等7名影視體育明星進(jìn)行代言以及贊助綜藝節(jié)目等方式宣傳該公司的產(chǎn)品,。因無某公司及景甜在上述過程中涉嫌存在違法行為,，被申請(qǐng)人在查明事實(shí)后，對(duì)無某公司及景甜分別作出了《行政處罰決定書》,。對(duì)于除無某公司及景甜以外的其他涉案主體的違法行為,，由其他涉案主體所在地的市場(chǎng)監(jiān)管部門查處。

本府認(rèn)為：

《中華人民共和國(guó)政府信息公開條例》第十條第一款規(guī)定：行政機(jī)關(guān)制作的政府信息，由制作該政府信息的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)公開,。行政機(jī)關(guān)從公民,、法人和其他組織獲取的政府信息，由保存該政府信息的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)公開,；行政機(jī)關(guān)獲取的其他行政機(jī)關(guān)的政府信息,，由制作或者最初獲取該政府信息的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)公開。法律,、法規(guī)對(duì)政府信息公開的權(quán)限另有規(guī)定的,，從其規(guī)定。第二十條第十五項(xiàng)規(guī)定：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本條例第十九條的規(guī)定,，主動(dòng)公開本行政機(jī)關(guān)的下列政府信息：（十五）法律,、法規(guī),、規(guī)章和國(guó)家有關(guān)規(guī)定規(guī)定應(yīng)當(dāng)主動(dòng)公開的其他政府信息,。《廣東省行政執(zhí)法公示辦法》第十一條第一項(xiàng)規(guī)定：行政執(zhí)法事后環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)公開下列信息：（一）行政執(zhí)法結(jié)果：“雙隨機(jī)”抽查情況及抽查結(jié)果,，行政許可,、行政處罰、行政強(qiáng)制,、行政征收,、行政征用信息。第十五條第四項(xiàng)規(guī)定：行政執(zhí)法結(jié)果有下列情形之一的,，不予公開：（四）公開后可能影響系列案件調(diào)查處理的,。

根據(jù)上述規(guī)定，被申請(qǐng)人作為制作涉案政府信息的行政機(jī)關(guān),，具有處理申請(qǐng)人政府信息公開申請(qǐng)事項(xiàng)的法定職責(zé),。

本案中，被申請(qǐng)人對(duì)無某公司作出的《行政處罰決定書》中含有對(duì)景甜等7名影視體育明星以及相關(guān)綜藝節(jié)目涉嫌違法情形的調(diào)查以及事實(shí)認(rèn)定的相關(guān)細(xì)節(jié)內(nèi)容,，目前除景甜外的其他涉案主體的涉嫌違法情形正由涉案主體所在地的市場(chǎng)監(jiān)管部門查處,，如被申請(qǐng)人對(duì)包括申請(qǐng)人在內(nèi)的公眾公開其對(duì)無某公司作出的《行政處罰決定書》，可能會(huì)對(duì)其他市場(chǎng)監(jiān)管部門對(duì)相關(guān)涉案主體涉嫌違法情形的查處造成影響,，且國(guó)家市場(chǎng)總局在移送案件線索時(shí)也提出“未經(jīng)總局廣告監(jiān)管司同意,，不得擅自對(duì)外宣傳”的要求，故被申請(qǐng)人根據(jù)上述規(guī)定及其上級(jí)部門的要求,，決定不予公開涉案政府信息,，并于2022年8月30日作出《政府信息公開申請(qǐng)告知書》，向申請(qǐng)人告知不予公開決定,，并說明理由,，事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確,、程序合法,。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定，維持被申請(qǐng)人作出的《政府信息公開申請(qǐng)告知書》,。

申請(qǐng)人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定,，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟,。

二〇二二年十二月八日