行政復議決定書

天河府行復〔2022〕598號

申請人：雷某東

被申請人：廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號

法定代表人：肖澤順    職務：局長

申請人不服被申請人2022年10月19日作出的《關于雷某東投訴舉報事項的回復》,，向本府申請行政復議，本府依法予以受理,，現(xiàn)已審查終結,。

申請人請求：

撤銷被申請人2022年10月19日作出的《關于雷某東投訴舉報事項的回復》，并責令其重新處理,。

申請人稱：

申請人于2022年9月28日以通過掛號信函向被申請人郵寄了投訴舉報材料,，反映廣州某網(wǎng)絡技術有限公司（以下簡稱被投訴舉報人）涉嫌違反《中華人民共和國消費者權益保護法》《中華人民共和國廣告法》《侵害消費者權益行為處罰辦法》的相關規(guī)定。被申請人于2022年9月30日簽收上述投訴舉報材料,。申請人于2022年10月20收到被申請人作出的《關于雷某東投訴舉報事項的回復》,。申請人不服，遂申請行政復議,，理由如下：

一,、被申請人對涉案投訴舉報事項具有監(jiān)管職責，被申請人告知申請人其不具有監(jiān)管職責是錯誤的,。

申請人投訴舉報的問題為：被投訴舉報人非法收集,、使用申請人個人信息（手機號碼），并向申請人發(fā)送商業(yè)廣告短信,，未明示發(fā)送者的身份信息和聯(lián)系方式。根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第六條第二款,、第四十三條,、第五十三條第一款的規(guī)定，被申請人對于發(fā)生在其轄區(qū)的廣告行為具有主管職責,。根據(jù)《侵害消費者權益行為處罰辦法》第十一條,、第十四條和《中華人民共和國消費者權益保護法》第二十九條、第五十六條的規(guī)定,，被申請人對于被投訴舉報人侵害消費者個人信息的行為具有主管職責,。

根據(jù)國家市場監(jiān)管總局辦公廳印發(fā)的《關于開展“守護消費”暨打擊侵害消費者個人信息違法行為專項執(zhí)法行動的通知》，被申請人對于申請人投訴舉報的問題具有管轄職責,。

二,、本案程序錯誤。被申請人未依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條規(guī)定,，在法定期限內(nèi)將是否立案的決定告知申請人,。

三、被申請人遺漏了申請人反映被投訴舉報人非法收集,、使用申請人個人信息（手機號碼）的問題,。《通信短信息服務管理規(guī)定》中不涉及該問題。

四,、被申請人遺漏了履職申請部分,。申請人在投訴舉報材料中明確提出將調(diào)解員姓名、聯(lián)系電話,、案號,、案件結果、現(xiàn)場筆錄,、詢問筆錄,、行政處罰決定書、執(zhí)法人員姓名及執(zhí)法證編號等信息書面告知申請人,，被申請人并未對該請求作出處理,。

申請人認為，依法履職并不意味著必須全部按照申請人請求的內(nèi)容履職,，但也不意味著無法滿足相對人的請求就可以不及時處理或不依法作出書面答復,。所以即使無相關信息或被申請人無告知依據(jù)，被申請人還是應當對該請求作出回應,。

五,、被申請人針對投訴部分作出不予受理的決定是錯誤的。根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十四條,、第三十八條,，《中華人民共和國廣告法》第五十三條的相關規(guī)定，被申請人應當在七個工作日內(nèi)作出受理告知,。

綜上,，本案程序、實體均存在錯誤,，望復議機關支持申請人的請求,。

被申請人答復稱：

一、被申請人不具備處理涉案投訴舉報事項的法定職責

根據(jù)《通信短信息服務管理規(guī)定》第三條第二款,、第二十六條,、第二十七條第一款、《中華人民共和國個人信息保護法》第六十條,、第六十一條的規(guī)定,，省、自治區(qū),、直轄市通信管理局負責對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務實施監(jiān)督管理,，工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡不良與垃圾信息舉報受理中心受理短信息服務舉報。申請人投訴舉報內(nèi)容屬于通信短信息,，不屬于被申請人法定職責,。

   二、被申請人對涉案舉報事項作出的不予立案決定，程序合法

被申請人于2022年9月30日收到申請人的投訴舉報材料后,，于10月19日作出《關于雷某東投訴舉報事項的回復》并通過EMS郵寄送達申請人,，被申請人的上述處理符合《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十四條、《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條的規(guī)定,，程序合法,。

三、被申請人對涉案舉報事項作出的不予立案決定,，認定事實清楚,、適用依據(jù)正確

本案中，被申請人收到涉案投訴舉報后,，經(jīng)核實,，申請人投訴舉報內(nèi)容屬于通信短信息，且被投訴舉報人為短信息端口服務提供商,，其經(jīng)營范圍為第二類增值電信業(yè)務,、網(wǎng)絡技術服務等業(yè)務，不屬于《中華人民共和國廣告法》所定義的廣告主,、廣告經(jīng)營者或者廣告發(fā)布者,，在該案中，被投訴舉報人僅提供短信息發(fā)送通道及號碼,，經(jīng)工信部網(wǎng)站查詢,，被投訴舉報人為電信業(yè)務經(jīng)營者。根據(jù)《通信短信息服務管理規(guī)定》第三條及第二十六條的規(guī)定,，涉案投訴舉報事項不屬于被申請人法定職責范圍,，因此被申請人作出不予立案決定，并告知申請人可向12315網(wǎng)絡不良與垃圾信息舉報受理中心或網(wǎng)信部門反映,。上述處理認定事實清楚，適用法律正確,，證據(jù)充分,。

   四、申請人與被投訴舉報人之間不存在消費關系

首先,，被投訴舉報人未經(jīng)申請人同意或請求向其發(fā)送商業(yè)短信息的行為不屬于被申請人的職權范圍,；其次，申請人與被投訴舉報人之間不存在消費關系,，故申請人并無被申請人在職責范圍內(nèi)可保護的消費者權益,，被申請人亦無保護申請人個人信息的職責。

   五,、被申請人已依法履行法定職責,，申請人的復議申請無事實和法律依據(jù)，應予駁回

本案中，被申請人對申請人的投訴舉報事項并無法定職責,，申請人認為被申請人未履行法定職責無事實和法律依據(jù),，應根據(jù)《中華人民共和國行政復議法實施條例》第二十八條、第四十八條規(guī)定駁回其行政復議申請,。

綜上所述,，請求復議機關依法駁回申請人的行政復議申請。

本府查明：

2022年9月30日,，被申請人收到申請人以掛號信郵寄的《投訴舉報（履職申請）書》及相關材料,。申請人反映其使用的手機號碼159****2944于2022年9月20日收到1068**57102138發(fā)送的商業(yè)廣告短信息，具體內(nèi)容為：“您的（24h工資）80張328【給你工資】官方授權財務部把尾款打入您的內(nèi)部賬戶上……地址已綁定,，核對進入：https://tatt.cn/M5M7y退訂回T”經(jīng)查詢,，1068**57的碼號使用人為被投訴舉報人。申請人認為被投訴舉報人涉嫌非法收集,、使用其個人信息（手機號碼）并向其發(fā)送商業(yè)廣告短信,，違反了《中華人民共和國廣告法》《中華人民共和國消費者權益保護法》及《侵害消費者權益行為處罰辦法》的相關規(guī)定，要求被申請人查處被投訴舉報人,，向申請人發(fā)放舉報獎勵,，責令被投訴舉報人賠償申請人10000元。

2022年10月19日,，被申請人經(jīng)核查,，被投訴舉報人為電信業(yè)務經(jīng)營者，涉案投訴舉報事項不屬于被申請人職責范圍,，被申請人決定不予立案,，并于同日作出《關于雷某東投訴舉報事項的回復》，告知申請人涉案投訴舉報事項不屬于被申請人職責范圍,，被申請人決定不予立案,。上述回復于2022年10月20日郵寄送達申請人。

申請人不服被申請人2022年10月19日作出的《關于雷某東投訴舉報事項的回復》,，于2022年10月24日向本府申請行政復議,，本府于2022年11月3日收到其的行政復議申請材料。

本府認為：

《通信短信息服務管理規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：省,、自治區(qū),、直轄市通信管理局負責對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務事實監(jiān)督管理。第十八條第一款,、第二款規(guī)定：短信息服務提供者,、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請求，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息,。用戶同意后又明確表示拒絕接收商業(yè)性短信息的,，應當停止向其發(fā)送,。短信息服務提供者、短信息內(nèi)容提供者請求用戶同意接收商業(yè)性短信息的,，應當說明擬發(fā)送商業(yè)性短信息的類型,、頻次和期限等信息。用戶未回復的,，視為不同意接收,。用戶明確拒絕或者未回復的，不得再次向其發(fā)送內(nèi)容相同或者相似的短信息,?！妒袌霰O(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第七條規(guī)定：向市場監(jiān)督管理部門同時提出投訴和舉報，或者提供的材料同時包含投訴和舉報內(nèi)容的,，市場監(jiān)督管理部門應當按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報予以分別處理,。第十四條規(guī)定：具有本辦法規(guī)定的處理權限的市場監(jiān)督管理部門，應當自收到投訴之日起七個工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定,，并告知投訴人,。第十五條第一項規(guī)定：投訴有下列情形之一的，市場監(jiān)督管理部門不予受理：（一）投訴事項不屬于市場監(jiān)督管理部門職責,，或者本行政機關不具有處理權限的,。《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權或者通過投訴,、舉報,、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索,，應當自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查,，由市場監(jiān)督管理部門負責人決定是否立案；特殊情況下,，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負責人批準,，可以延長十五個工作日。法律,、法規(guī),、規(guī)章另有規(guī)定的除外。《中華人民共和國個人信息保護法》第六十條規(guī)定：國家網(wǎng)信部門負責統(tǒng)籌協(xié)調(diào)個人信息保護工作和相關監(jiān)督管理工作,。國務院有關部門依照本法和有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定,，在各自職責范圍內(nèi)負責個人信息保護和監(jiān)督管理工作,。縣級以上地方人民政府有關部門的個人信息保護和監(jiān)督管理職責,，按照國家有關規(guī)定確定,。前兩款規(guī)定的部門統(tǒng)稱為履行個人信息保護職責的部門,。第六十六條規(guī)定：違反本法規(guī)定處理個人信息，或者處理個人信息未履行本法規(guī)定的個人信息保護義務的,，由履行個人信息保護職責的部門責令改正,，給予警告，沒收違法所得,，對違法處理個人信息的應用程序,，責令暫停或者終止提供服務,；拒不改正的,，并處一百萬元以下罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處一萬元以上十萬元以下罰款,。有前款規(guī)定的違法行為,，情節(jié)嚴重的，由省級以上履行個人信息保護職責的部門責令改正,，沒收違法所得,，并處五千萬元以下或者上一年度營業(yè)額百分之五以下罰款，并可以責令暫停相關業(yè)務或者停業(yè)整頓,、通報有關主管部門吊銷相關業(yè)務許可或者吊銷營業(yè)執(zhí)照,；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處十萬元以上一百萬元以下罰款，并可以決定禁止其在一定期限內(nèi)擔任相關企業(yè)的董事,、監(jiān)事,、高級管理人員和個人信息保護負責人。

本案中,，被申請人經(jīng)核查,，認為申請人投訴舉報內(nèi)容屬于通信短信息，涉案投訴舉報不屬于其職責范圍,，決定對舉報事項不予立案,，并在法定期限內(nèi)將涉案舉報事項的處理情況告知申請人，上述處理認定事實清楚,，證據(jù)確鑿,，適用依據(jù)正確。應予指出的是,，被申請人未在收到投訴之日起七個工作日內(nèi)作出不予受理決定并告知申請人,，程序違法。鑒于涉案投訴舉報事項不屬于被申請人職責范圍,，且申請人已實際知悉不予受理投訴的處理結果,，故本府已無責令被申請人重新答復的必要。

關于申請人主張被申請人遺漏其反映被投訴舉報人涉嫌非法收集,、使用其個人信息,。本案中,，涉案投訴舉報不屬于被申請人職責范圍，且未有證據(jù)證明申請人與被投訴舉報人之間存在消費者權益爭議,，故涉案投訴舉報中申請人并無被申請人在職責范圍內(nèi)可保護的個人信息,，不予處理并無不妥。

關于申請人主張公開執(zhí)法人員的相關信息,。因現(xiàn)有法律法規(guī)并未要求被申請人在處理投訴舉報階段有告知上述信息的義務,，未予公開并無不妥。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第三項的規(guī)定,，確認被申請人未在法定期限內(nèi)對投訴事項作出不予受理決定并告知申請人的行為違法,。

申請人如不服本機關復議決定，可在收到本《行政復議決定書》之日起15日內(nèi),，向廣州鐵路運輸法院提起訴訟,。

二〇二三年一月十三日