行政復(fù)議決定書(shū)

天河府行復(fù)〔2022〕598號(hào)

申請(qǐng)人：雷某東

被申請(qǐng)人：廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號(hào)

法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長(zhǎng)

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人2022年10月19日作出的《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

申請(qǐng)人請(qǐng)求：

撤銷被申請(qǐng)人2022年10月19日作出的《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》，并責(zé)令其重新處理。

申請(qǐng)人稱：

申請(qǐng)人于2022年9月28日以通過(guò)掛號(hào)信函向被申請(qǐng)人郵寄了投訴舉報(bào)材料，反映廣州某網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱被投訴舉報(bào)人）涉嫌違反《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《中華人民共和國(guó)廣告法》《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》的相關(guān)規(guī)定。被申請(qǐng)人于2022年9月30日簽收上述投訴舉報(bào)材料。申請(qǐng)人于2022年10月20收到被申請(qǐng)人作出的《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》。申請(qǐng)人不服，遂申請(qǐng)行政復(fù)議，理由如下：

一、被申請(qǐng)人對(duì)涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)具有監(jiān)管職責(zé)，被申請(qǐng)人告知申請(qǐng)人其不具有監(jiān)管職責(zé)是錯(cuò)誤的。

申請(qǐng)人投訴舉報(bào)的問(wèn)題為：被投訴舉報(bào)人非法收集、使用申請(qǐng)人個(gè)人信息（手機(jī)號(hào)碼），并向申請(qǐng)人發(fā)送商業(yè)廣告短信，未明示發(fā)送者的身份信息和聯(lián)系方式。根據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第六條第二款、第四十三條、第五十三條第一款的規(guī)定，被申請(qǐng)人對(duì)于發(fā)生在其轄區(qū)的廣告行為具有主管職責(zé)。根據(jù)《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》第十一條、第十四條和《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條、第五十六條的規(guī)定，被申請(qǐng)人對(duì)于被投訴舉報(bào)人侵害消費(fèi)者個(gè)人信息的行為具有主管職責(zé)。

根據(jù)國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局辦公廳印發(fā)的《關(guān)于開(kāi)展“守護(hù)消費(fèi)”暨打擊侵害消費(fèi)者個(gè)人信息違法行為專項(xiàng)執(zhí)法行動(dòng)的通知》，被申請(qǐng)人對(duì)于申請(qǐng)人投訴舉報(bào)的問(wèn)題具有管轄職責(zé)。

二、本案程序錯(cuò)誤。被申請(qǐng)人未依據(jù)《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三十一條規(guī)定，在法定期限內(nèi)將是否立案的決定告知申請(qǐng)人。

三、被申請(qǐng)人遺漏了申請(qǐng)人反映被投訴舉報(bào)人非法收集、使用申請(qǐng)人個(gè)人信息（手機(jī)號(hào)碼）的問(wèn)題。《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》中不涉及該問(wèn)題。

四、被申請(qǐng)人遺漏了履職申請(qǐng)部分。申請(qǐng)人在投訴舉報(bào)材料中明確提出將調(diào)解員姓名、聯(lián)系電話、案號(hào)、案件結(jié)果、現(xiàn)場(chǎng)筆錄、詢問(wèn)筆錄、行政處罰決定書(shū)、執(zhí)法人員姓名及執(zhí)法證編號(hào)等信息書(shū)面告知申請(qǐng)人，被申請(qǐng)人并未對(duì)該請(qǐng)求作出處理。

申請(qǐng)人認(rèn)為，依法履職并不意味著必須全部按照申請(qǐng)人請(qǐng)求的內(nèi)容履職，但也不意味著無(wú)法滿足相對(duì)人的請(qǐng)求就可以不及時(shí)處理或不依法作出書(shū)面答復(fù)。所以即使無(wú)相關(guān)信息或被申請(qǐng)人無(wú)告知依據(jù)，被申請(qǐng)人還是應(yīng)當(dāng)對(duì)該請(qǐng)求作出回應(yīng)。

五、被申請(qǐng)人針對(duì)投訴部分作出不予受理的決定是錯(cuò)誤的。根據(jù)《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第十四條、第三十八條，《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十三條的相關(guān)規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在七個(gè)工作日內(nèi)作出受理告知。

綜上，本案程序、實(shí)體均存在錯(cuò)誤，望復(fù)議機(jī)關(guān)支持申請(qǐng)人的請(qǐng)求。

被申請(qǐng)人答復(fù)稱：

一、被申請(qǐng)人不具備處理涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)的法定職責(zé)

根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款、第二十六條、第二十七條第一款、《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》第六十條、第六十一條的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)實(shí)施監(jiān)督管理，工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心受理短信息服務(wù)舉報(bào)。申請(qǐng)人投訴舉報(bào)內(nèi)容屬于通信短信息，不屬于被申請(qǐng)人法定職責(zé)。

   二、被申請(qǐng)人對(duì)涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的不予立案決定，程序合法

被申請(qǐng)人于2022年9月30日收到申請(qǐng)人的投訴舉報(bào)材料后，于10月19日作出《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》并通過(guò)EMS郵寄送達(dá)申請(qǐng)人，被申請(qǐng)人的上述處理符合《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第十四條、《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條的規(guī)定，程序合法。

三、被申請(qǐng)人對(duì)涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的不予立案決定，認(rèn)定事實(shí)清楚、適用依據(jù)正確

本案中，被申請(qǐng)人收到涉案投訴舉報(bào)后，經(jīng)核實(shí)，申請(qǐng)人投訴舉報(bào)內(nèi)容屬于通信短信息，且被投訴舉報(bào)人為短信息端口服務(wù)提供商，其經(jīng)營(yíng)范圍為第二類增值電信業(yè)務(wù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)等業(yè)務(wù)，不屬于《中華人民共和國(guó)廣告法》所定義的廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者或者廣告發(fā)布者，在該案中，被投訴舉報(bào)人僅提供短信息發(fā)送通道及號(hào)碼，經(jīng)工信部網(wǎng)站查詢，被投訴舉報(bào)人為電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者。根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條及第二十六條的規(guī)定，涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請(qǐng)人法定職責(zé)范圍，因此被申請(qǐng)人作出不予立案決定，并告知申請(qǐng)人可向12315網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心或網(wǎng)信部門反映。上述處理認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，證據(jù)充分。

   四、申請(qǐng)人與被投訴舉報(bào)人之間不存在消費(fèi)關(guān)系

首先，被投訴舉報(bào)人未經(jīng)申請(qǐng)人同意或請(qǐng)求向其發(fā)送商業(yè)短信息的行為不屬于被申請(qǐng)人的職權(quán)范圍；其次，申請(qǐng)人與被投訴舉報(bào)人之間不存在消費(fèi)關(guān)系，故申請(qǐng)人并無(wú)被申請(qǐng)人在職責(zé)范圍內(nèi)可保護(hù)的消費(fèi)者權(quán)益，被申請(qǐng)人亦無(wú)保護(hù)申請(qǐng)人個(gè)人信息的職責(zé)。

   五、被申請(qǐng)人已依法履行法定職責(zé)，申請(qǐng)人的復(fù)議申請(qǐng)無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回

本案中，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人的投訴舉報(bào)事項(xiàng)并無(wú)法定職責(zé)，申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人未履行法定職責(zé)無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條、第四十八條規(guī)定駁回其行政復(fù)議申請(qǐng)。

綜上所述，請(qǐng)求復(fù)議機(jī)關(guān)依法駁回申請(qǐng)人的行政復(fù)議申請(qǐng)。

本府查明：

2022年9月30日，被申請(qǐng)人收到申請(qǐng)人以掛號(hào)信郵寄的《投訴舉報(bào)（履職申請(qǐng)）書(shū)》及相關(guān)材料。申請(qǐng)人反映其使用的手機(jī)號(hào)碼159****2944于2022年9月20日收到1068**57102138發(fā)送的商業(yè)廣告短信息，具體內(nèi)容為：“您的（24h工資）80張328【給你工資】官方授權(quán)財(cái)務(wù)部把尾款打入您的內(nèi)部賬戶上……地址已綁定，核對(duì)進(jìn)入：https://tatt.cn/M5M7y退訂回T”經(jīng)查詢，1068**57的碼號(hào)使用人為被投訴舉報(bào)人。申請(qǐng)人認(rèn)為被投訴舉報(bào)人涉嫌非法收集、使用其個(gè)人信息（手機(jī)號(hào)碼）并向其發(fā)送商業(yè)廣告短信，違反了《中華人民共和國(guó)廣告法》《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》及《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》的相關(guān)規(guī)定，要求被申請(qǐng)人查處被投訴舉報(bào)人，向申請(qǐng)人發(fā)放舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)，責(zé)令被投訴舉報(bào)人賠償申請(qǐng)人10000元。

2022年10月19日，被申請(qǐng)人經(jīng)核查，被投訴舉報(bào)人為電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者，涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請(qǐng)人職責(zé)范圍，被申請(qǐng)人決定不予立案，并于同日作出《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》，告知申請(qǐng)人涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請(qǐng)人職責(zé)范圍，被申請(qǐng)人決定不予立案。上述回復(fù)于2022年10月20日郵寄送達(dá)申請(qǐng)人。

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人2022年10月19日作出的《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》，于2022年10月24日向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府于2022年11月3日收到其的行政復(fù)議申請(qǐng)材料。

本府認(rèn)為：

《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)事實(shí)監(jiān)督管理。第十八條第一款、第二款規(guī)定：短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請(qǐng)求，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息。用戶同意后又明確表示拒絕接收商業(yè)性短信息的，應(yīng)當(dāng)停止向其發(fā)送。短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者請(qǐng)求用戶同意接收商業(yè)性短信息的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明擬發(fā)送商業(yè)性短信息的類型、頻次和期限等信息。用戶未回復(fù)的，視為不同意接收。用戶明確拒絕或者未回復(fù)的，不得再次向其發(fā)送內(nèi)容相同或者相似的短信息。《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第七條規(guī)定：向市場(chǎng)監(jiān)督管理部門同時(shí)提出投訴和舉報(bào)，或者提供的材料同時(shí)包含投訴和舉報(bào)內(nèi)容的，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報(bào)予以分別處理。第十四條規(guī)定：具有本辦法規(guī)定的處理權(quán)限的市場(chǎng)監(jiān)督管理部門，應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個(gè)工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人。第十五條第一項(xiàng)規(guī)定：投訴有下列情形之一的，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門不予受理：（一）投訴事項(xiàng)不屬于市場(chǎng)監(jiān)督管理部門職責(zé)，或者本行政機(jī)關(guān)不具有處理權(quán)限的。《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場(chǎng)監(jiān)督管理部門對(duì)依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過(guò)投訴、舉報(bào)、其他部門移送、上級(jí)交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內(nèi)予以核查，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)十五個(gè)工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》第六十條規(guī)定：國(guó)家網(wǎng)信部門負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)個(gè)人信息保護(hù)工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作。國(guó)務(wù)院有關(guān)部門依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)個(gè)人信息保護(hù)和監(jiān)督管理工作。縣級(jí)以上地方人民政府有關(guān)部門的個(gè)人信息保護(hù)和監(jiān)督管理職責(zé)，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定確定。前兩款規(guī)定的部門統(tǒng)稱為履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)的部門。第六十六條規(guī)定：違反本法規(guī)定處理個(gè)人信息，或者處理個(gè)人信息未履行本法規(guī)定的個(gè)人信息保護(hù)義務(wù)的，由履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正，給予警告，沒(méi)收違法所得，對(duì)違法處理個(gè)人信息的應(yīng)用程序，責(zé)令暫停或者終止提供服務(wù)；拒不改正的，并處一百萬(wàn)元以下罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰款。有前款規(guī)定的違法行為，情節(jié)嚴(yán)重的，由省級(jí)以上履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處五千萬(wàn)元以下或者上一年度營(yíng)業(yè)額百分之五以下罰款，并可以責(zé)令暫停相關(guān)業(yè)務(wù)或者停業(yè)整頓、通報(bào)有關(guān)主管部門吊銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處十萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下罰款，并可以決定禁止其在一定期限內(nèi)擔(dān)任相關(guān)企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和個(gè)人信息保護(hù)負(fù)責(zé)人。

本案中，被申請(qǐng)人經(jīng)核查，認(rèn)為申請(qǐng)人投訴舉報(bào)內(nèi)容屬于通信短信息，涉案投訴舉報(bào)不屬于其職責(zé)范圍，決定對(duì)舉報(bào)事項(xiàng)不予立案，并在法定期限內(nèi)將涉案舉報(bào)事項(xiàng)的處理情況告知申請(qǐng)人，上述處理認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確。應(yīng)予指出的是，被申請(qǐng)人未在收到投訴之日起七個(gè)工作日內(nèi)作出不予受理決定并告知申請(qǐng)人，程序違法。鑒于涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請(qǐng)人職責(zé)范圍，且申請(qǐng)人已實(shí)際知悉不予受理投訴的處理結(jié)果，故本府已無(wú)責(zé)令被申請(qǐng)人重新答復(fù)的必要。

關(guān)于申請(qǐng)人主張被申請(qǐng)人遺漏其反映被投訴舉報(bào)人涉嫌非法收集、使用其個(gè)人信息。本案中，涉案投訴舉報(bào)不屬于被申請(qǐng)人職責(zé)范圍，且未有證據(jù)證明申請(qǐng)人與被投訴舉報(bào)人之間存在消費(fèi)者權(quán)益爭(zhēng)議，故涉案投訴舉報(bào)中申請(qǐng)人并無(wú)被申請(qǐng)人在職責(zé)范圍內(nèi)可保護(hù)的個(gè)人信息，不予處理并無(wú)不妥。

關(guān)于申請(qǐng)人主張公開(kāi)執(zhí)法人員的相關(guān)信息。因現(xiàn)有法律法規(guī)并未要求被申請(qǐng)人在處理投訴舉報(bào)階段有告知上述信息的義務(wù)，未予公開(kāi)并無(wú)不妥。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第二十八條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定，確認(rèn)被申請(qǐng)人未在法定期限內(nèi)對(duì)投訴事項(xiàng)作出不予受理決定并告知申請(qǐng)人的行為違法。

申請(qǐng)人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書(shū)》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟。

二〇二三年一月十三日