行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕603號

申請人：鄧某波

被申請人：廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號

法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長

申請人不服被申請人2022年9月27日作出的《關(guān)于鄧某波投訴舉報事項(xiàng)的回復(fù)》,，向本府申請行政復(fù)議，本府依法予以受理,，現(xiàn)已審查終結(jié),。

申請人請求：

撤銷被申請人2022年9月27日作出的《關(guān)于鄧某波投訴舉報事項(xiàng)的回復(fù)》,，并責(zé)令其重新處理。

申請人稱：

申請人于2022年9月7日以通過掛號信函向被申請人郵寄了投訴舉報材料,，反映廣州某信息科技有限公司（以下簡稱被投訴舉報人）涉嫌違反《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《中華人民共和國廣告法》《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》的相關(guān)規(guī)定,該信函于2022年9月10日被簽收,。申請人于2022年9月30日收到被申請人作出的《關(guān)于鄧某波投訴舉報事項(xiàng)的回復(fù)》。申請人不服,，遂申請行政復(fù)議,，理由如下：

一、被申請人對涉案投訴舉報事項(xiàng)具有監(jiān)管職責(zé),，其作出的不予立案決定是錯誤的,。

申請人投訴舉報的問題為：被投訴舉報人非法收集、使用申請人個人信息（手機(jī)號碼）,，并向申請人發(fā)送商業(yè)廣告短信,，未明示發(fā)送者的身份信息和聯(lián)系方式。根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第六條第二款,、第四十三條,、第五十三條第一款的規(guī)定，被申請人對于發(fā)生在其轄區(qū)的廣告行為負(fù)有主管職責(zé),。根據(jù)《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》第十一條,、第十四條和《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條、第五十六條的規(guī)定,，市場監(jiān)督管理部門對于經(jīng)營者侵害消費(fèi)者個人信息的行為具有管轄職責(zé),。

根據(jù)國家市場監(jiān)管總局辦公廳特別印發(fā)了《關(guān)于開展“守護(hù)消費(fèi)”暨打擊侵害消費(fèi)者個人信息違法行為專項(xiàng)執(zhí)法行動的通知》，被申請人對于申請人投訴舉報的問題具有管轄職責(zé),。

二,、本案程序錯誤。被申請人未依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條規(guī)定,，在法定期限內(nèi)將是否立案的決定告知申請人,。

三、被申請人遺漏了申請人反映被投訴舉報人非法收集,、使用申請人個人信息（手機(jī)號碼）的問題,。《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》中不涉及該問題,。

四,、被申請人遺漏了履職申請部分。申請人在投訴舉報材料中明確提出將調(diào)解員姓名,、聯(lián)系電話,、案號、案件結(jié)果,、現(xiàn)場筆錄,、詢問筆錄,、行政處罰決定書、執(zhí)法人員姓名及執(zhí)法證編號等信息書面告知申請人,，被申請人并未對該請求作出處理,。

申請人認(rèn)為，依法履職并不意味著必須全部按照申請人請求的內(nèi)容履職,，但也不意味著無法滿足相對人的請求就可以不及時處理或不依法作出書面答復(fù),。所以即使無相關(guān)信息或被申請人無告知依據(jù)，被申請人還是應(yīng)當(dāng)對該請求作出回應(yīng),。

五、被申請人針對投訴部分作出不予受理的決定是錯誤的,。根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第五十三條,、《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十四條、第三十八條的有關(guān)規(guī)定,，被申請人應(yīng)當(dāng)在七個工作日內(nèi)對投訴事項(xiàng)作出受理告知,。

綜上，本案程序,、實(shí)體均存在錯誤,，望復(fù)議機(jī)關(guān)支持申請人的請求。

被申請人答復(fù)稱：

一,、被申請人不具備處理涉案投訴舉報事項(xiàng)的法定職責(zé)

根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款,、第二十六條、第二十七條第一款,、《中華人民共和國個人信息保護(hù)法》第六十條,、第六十一條的規(guī)定，省,、自治區(qū),、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)實(shí)施監(jiān)督管理，工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報受理中心受理短信息服務(wù)舉報,。申請人投訴舉報內(nèi)容屬于通信短信息,，不屬于被申請人法定職責(zé)。

   二,、被申請人對涉案舉報事項(xiàng)作出的不予立案決定,，程序合法

被申請人于2022年9月20日收到申請人的投訴舉報材料后，于9月27日作出《關(guān)于鄧某波投訴舉報事項(xiàng)的回復(fù)》并通過EMS郵寄送達(dá)申請人,，被申請人的上述處理符合《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十四條,、《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條的規(guī)定，程序合法,。

   三,、被申請人對涉案舉報事項(xiàng)作出的不予立案決定,，認(rèn)定事實(shí)清楚、適用依據(jù)正確

本案中,，被申請人收到涉案投訴舉報后,，經(jīng)核實(shí)，申請人投訴舉報內(nèi)容屬于通信短信息,，且被投訴舉報人為短信息端口服務(wù)提供商,，其經(jīng)營范圍為第二類增值電信業(yè)務(wù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)等業(yè)務(wù),，不屬于《中華人民共和國廣告法》所定義的廣告主,、廣告經(jīng)營者或者廣告發(fā)布者，在該案中,，被投訴舉報人僅提供短信息發(fā)送通道及號碼,，經(jīng)工信部網(wǎng)站查詢，被投訴舉報人為電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者,。根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條及第二十六條的規(guī)定,，涉案投訴舉報事項(xiàng)不屬于被申請人法定職責(zé)范圍，且未發(fā)現(xiàn)被投訴舉報人存在違反屬于被申請人監(jiān)管職能范圍內(nèi)的違法行為,，被申請人因此作出不予立案決定,，并告知申請人可向12315反映。上述處理認(rèn)定事實(shí)清楚,，適用法律正確,，證據(jù)充分。

   四,、申請人與被投訴舉報人之間不存在消費(fèi)關(guān)系

首先,，被投訴舉報人未經(jīng)申請人同意或請求向其發(fā)送商業(yè)短信息的行為不屬于被申請人的職權(quán)范圍；其次,，申請人與被投訴舉報人之間不存在消費(fèi)關(guān)系,，故申請人并無被申請人在職責(zé)范圍內(nèi)可保護(hù)的消費(fèi)者權(quán)益，被申請人亦無保護(hù)申請人個人信息的職責(zé),。

   五,、被申請人已依法履行法定職責(zé)，申請人的復(fù)議申請無事實(shí)和法律依據(jù),，應(yīng)予駁回

本案中,，被申請人對申請人的投訴舉報事項(xiàng)并無法定職責(zé)，申請人認(rèn)為被申請人未履行法定職責(zé)無事實(shí)和法律依據(jù),，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條,、第四十八條規(guī)定駁回其行政復(fù)議申請。

本府查明：

2022年9月20日,，被申請人收到申請人以掛號信郵寄的《投訴舉報（履職申請）書》及相關(guān)材料,。申請人稱其使用的手機(jī)號碼171****9166于2022年9月9日收到1069**954902306731發(fā)送的商業(yè)廣告短信息,，具體內(nèi)容為：“【雍禾植發(fā)】雍禾中秋獻(xiàn)禮：免費(fèi)得價值1899元禮包，包括1.毛囊檢測一次……咨詢預(yù)約電話：132****0885（微信同號）退訂回N”經(jīng)查詢,，1069**95的碼號使用人為被投訴舉報人,。申請人認(rèn)為被投訴舉報人涉嫌非法收集、使用其個人信息并向其發(fā)送商業(yè)廣告短信,，違反了《中華人民共和國廣告法》《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》及《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》的相關(guān)規(guī)定,，要求被申請人查處被投訴舉報人，向申請人發(fā)放舉報獎勵,，責(zé)令被投訴舉報人賠償申請人10000元,。

2022年9月27日，被申請人經(jīng)核查,，本案投訴舉報事項(xiàng)不屬于被申請人職責(zé)范圍,，于同日作出不予立案決定與《關(guān)于鄧某波投訴舉報事項(xiàng)的回復(fù)》，告知申請人涉案投訴舉報事項(xiàng)不屬于被申請人職責(zé)范圍,，被申請人決定不予受理賠償訴求,，不予采納其要求對被投訴舉報人作出行政處罰和給予舉報獎勵的意見,。上述回復(fù)于2022年9月29日郵寄送達(dá)申請人,。

另查明，申請人曾于2022年9月7日通過掛號信函向被申請人郵寄投訴舉報材料,，被申請人已另案處理,。

申請人不服被申請人2022年9月27日作出的《關(guān)于鄧某波投訴舉報事項(xiàng)的回復(fù)》，于2022年10月24日向本府申請行政復(fù)議,，本府于2022年11月3日收到其的行政復(fù)議申請材料,。

本府認(rèn)為：

《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：省、自治區(qū),、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)事實(shí)監(jiān)督管理,。第十八條第一款、第二款規(guī)定：短信息服務(wù)提供者,、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請求,，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息。用戶同意后又明確表示拒絕接收商業(yè)性短信息的,，應(yīng)當(dāng)停止向其發(fā)送,。短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者請求用戶同意接收商業(yè)性短信息的,，應(yīng)當(dāng)說明擬發(fā)送商業(yè)性短信息的類型,、頻次和期限等信息。用戶未回復(fù)的,，視為不同意接收,。用戶明確拒絕或者未回復(fù)的,，不得再次向其發(fā)送內(nèi)容相同或者相似的短信息?！妒袌霰O(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第七條規(guī)定：向市場監(jiān)督管理部門同時提出投訴和舉報,，或者提供的材料同時包含投訴和舉報內(nèi)容的，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報予以分別處理,。第十四條規(guī)定：具有本辦法規(guī)定的處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門,，應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人,。第十五條第一項(xiàng)規(guī)定：投訴有下列情形之一的,，市場監(jiān)督管理部門不予受理：（一）投訴事項(xiàng)不屬于市場監(jiān)督管理部門職責(zé)，或者本行政機(jī)關(guān)不具有處理權(quán)限的,?！妒袌霰O(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報,、其他部門移送,、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查,，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案,；特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),，可以延長十五個工作日,。法律、法規(guī),、規(guī)章另有規(guī)定的除外,。《中華人民共和國個人信息保護(hù)法》第六十條規(guī)定：國家網(wǎng)信部門負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)個人信息保護(hù)工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作。國務(wù)院有關(guān)部門依照本法和有關(guān)法律,、行政法規(guī)的規(guī)定,，在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)個人信息保護(hù)和監(jiān)督管理工作?？h級以上地方人民政府有關(guān)部門的個人信息保護(hù)和監(jiān)督管理職責(zé),，按照國家有關(guān)規(guī)定確定,。前兩款規(guī)定的部門統(tǒng)稱為履行個人信息保護(hù)職責(zé)的部門,。第六十六條規(guī)定：違反本法規(guī)定處理個人信息,，或者處理個人信息未履行本法規(guī)定的個人信息保護(hù)義務(wù)的，由履行個人信息保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正,，給予警告,，沒收違法所得，對違法處理個人信息的應(yīng)用程序，責(zé)令暫?；蛘呓K止提供服務(wù),；拒不改正的，并處一百萬元以下罰款,；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處一萬元以上十萬元以下罰款,。有前款規(guī)定的違法行為，情節(jié)嚴(yán)重的,，由省級以上履行個人信息保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正,，沒收違法所得，并處五千萬元以下或者上一年度營業(yè)額百分之五以下罰款,，并可以責(zé)令暫停相關(guān)業(yè)務(wù)或者停業(yè)整頓,、通報有關(guān)主管部門吊銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可或者吊銷營業(yè)執(zhí)照；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處十萬元以上一百萬元以下罰款,，并可以決定禁止其在一定期限內(nèi)擔(dān)任相關(guān)企業(yè)的董事,、監(jiān)事、高級管理人員和個人信息保護(hù)負(fù)責(zé)人,。

本案中,，根據(jù)申請人行政復(fù)議申請書申請事項(xiàng)及其提供的被申請人文書，可以確定申請人實(shí)際是對被申請人2022年9月27日作出的《關(guān)于鄧某波投訴舉報事項(xiàng)的回復(fù)》不服,。被申請人經(jīng)核查,，認(rèn)為申請人投訴舉報內(nèi)容屬于通信短信息，根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款的規(guī)定,，涉案投訴舉報不屬于被申請人職責(zé)范圍,，遂決定對舉報事項(xiàng)不予立案,，對投訴事項(xiàng)不予受理,，并在法定期限內(nèi)將涉案投訴舉報事項(xiàng)的處理情況告知申請人。被申請人作出的《關(guān)于鄧某波投訴舉報事項(xiàng)的回復(fù)》認(rèn)定事實(shí)清楚,，證據(jù)確鑿,，適用依據(jù)正確。

關(guān)于申請人主張被申請人遺漏其反映被投訴舉報人涉嫌非法收集,、使用其個人信息,。本案中，涉案投訴舉報不屬于被申請人職責(zé)范圍,，且未有證據(jù)證明申請人與被投訴舉報人之間存在消費(fèi)者權(quán)益爭議,，故涉案投訴舉報中申請人并無被申請人在職責(zé)范圍內(nèi)可保護(hù)的個人信息，不予處理并無不妥,。

關(guān)于申請人主張公開調(diào)解人員的相關(guān)信息,。因本案并未進(jìn)入實(shí)質(zhì)調(diào)解階段，未予公開并無不妥。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定,，維持被申請人2022年9月27日作出的《關(guān)于鄧某波投訴舉報事項(xiàng)的回復(fù)》,。

申請人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi),，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟,。

二〇二三年一月十一日