行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕609號(hào)

申請人：余某方

被申請人：廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號(hào)

法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長

申請人不服被申請人2022年10月19日作出的《關(guān)于余某方投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》,，向本府申請行政復(fù)議,，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié),。

申請人請求：

撤銷被申請人2022年10月19日作出的《關(guān)于余某方投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》并責(zé)令其限期重新處理,；確認(rèn)被申請人未在法定期限內(nèi)受理其投訴事項(xiàng)的行為違法并責(zé)令其限期內(nèi)受理并告知申請人；責(zé)令被申請人書面說明未在法定期限內(nèi)履職的原因,；依據(jù)《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《中華人民共和國公務(wù)員法》相關(guān)規(guī)定對被申請人直接責(zé)任人員作出行政處分,、政紀(jì)處分。

申請人稱：

申請人于2022年9月27日通過掛號(hào)信函向被申請人郵寄了投訴舉報(bào)材料,，反映廣州中某信息技術(shù)有限公司（以下簡稱被投訴舉報(bào)人）涉嫌違反《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《中華人民共和國廣告法》《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》的相關(guān)規(guī)定,。被申請人于2022年9月29日簽收上述投訴舉報(bào)材料。2022年10月19日,，申請人收到被申請人作出的《關(guān)于余某方投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》,。申請人不服，遂申請行政復(fù)議,，理由如下：

一,、被申請人對涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)具有監(jiān)管職責(zé)，被申請人告知申請人其不具有監(jiān)管職責(zé)是錯(cuò)誤的

申請人投訴舉報(bào)的問題為：被投訴舉報(bào)人非法收集、使用申請人個(gè)人信息（手機(jī)號(hào)碼）,，并向申請人發(fā)送商業(yè)廣告短信,，未明示發(fā)送者的身份信息和聯(lián)系方式。根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第六條第二款,、第四十三條,、第五十三條第一款的規(guī)定，被申請人對于發(fā)生在其轄區(qū)的廣告行為具有主管職責(zé),。根據(jù)《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》第十一條,、第十四條和《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條、第五十六條的規(guī)定,，被申請人對于被投訴舉報(bào)人侵害消費(fèi)者個(gè)人信息的行為具有主管職責(zé),。

根據(jù)國家市場監(jiān)管總局辦公廳印發(fā)的《關(guān)于開展“守護(hù)消費(fèi)”暨打擊侵害消費(fèi)者個(gè)人信息違法行為專項(xiàng)執(zhí)法行動(dòng)的通知》，被申請人對于申請人投訴舉報(bào)的問題具有主管職責(zé),。

二,、被申請人遺漏了履職申請部分

被申請人遺漏了申請人反映被投訴舉報(bào)人非法收集、使用申請人個(gè)人信息（手機(jī)號(hào)碼）的問題,?！锻ㄐ哦绦畔⒎?wù)管理規(guī)定》中不涉及該問題。

申請人在投訴舉報(bào)材料中明確提出將調(diào)解員姓名,、聯(lián)系電話,、案號(hào)、案件結(jié)果,、現(xiàn)場筆錄,、詢問筆錄、行政處罰決定書,、執(zhí)法人員姓名及執(zhí)法證編號(hào)等信息書面告知申請人,，被申請人并未對該請求作出處理。申請人認(rèn)為,，依法履職并不意味著必須全部按照申請人請求的內(nèi)容履職,，但也不意味著無法滿足相對人的請求就可以不及時(shí)處理或不依法作出書面答復(fù)。所以即使無相關(guān)信息或被申請人無告知依據(jù),，被申請人還是應(yīng)當(dāng)對該請求作出回應(yīng),。

三、被申請人針對投訴部分在法定期限內(nèi)未作出是否受理的決定是錯(cuò)誤的

根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第五十三條,、《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第十四條,、第三十八條的相關(guān)規(guī)定，被申請人應(yīng)當(dāng)在七個(gè)工作日內(nèi)作出受理告知,。

綜上,，本案程序,、實(shí)體均存在錯(cuò)誤,，望復(fù)議機(jī)關(guān)支持申請人的請求,。

被申請人答復(fù)稱：

一、被申請人不具備處理涉案舉報(bào)事項(xiàng)的法定職責(zé)

根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條,、第二十六條,、第二十七條第一款的規(guī)定，省,、自治區(qū),、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)實(shí)施監(jiān)督管理，申請人舉報(bào)事項(xiàng)實(shí)為被舉報(bào)人未經(jīng)其同意向其發(fā)送商業(yè)廣告短信信息問題,，該事項(xiàng)屬于電信管理機(jī)構(gòu)的職權(quán)范圍,，依法不屬于被申請人的法定職責(zé)。

   二,、被申請人在處理過程中,，認(rèn)定事實(shí)準(zhǔn)確、證據(jù)充分,、適用法律正確

本案中,，被申請人收到涉案投訴舉報(bào)后，經(jīng)核實(shí),，申請人投訴舉報(bào)內(nèi)容屬于通信短信息,，依據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條、第二十六條的規(guī)定,，該投訴舉報(bào)的處理不屬于被申請人的職責(zé)范圍,。關(guān)于申請人提出的被舉報(bào)人未經(jīng)其同意向其發(fā)送商業(yè)廣告短信信息侵犯其隱私權(quán)、生活安寧權(quán)和個(gè)人信息保護(hù)權(quán)問題,，《中華人民共和國廣告法》《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定的執(zhí)法主體并非僅為被申請人,。國家網(wǎng)信部門負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)個(gè)人信息保護(hù)工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作，故非法收集,、使用個(gè)人信息亦不屬于被申請人的職責(zé),。被申請人據(jù)此對申請人的投訴舉報(bào)內(nèi)容作出不予受理、不予立案決定,，建議申請人向12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心或網(wǎng)信部門投訴舉報(bào),，并在法定期限內(nèi)作出《關(guān)于余某方投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》。上述處理認(rèn)定事實(shí)清楚,，證據(jù)充分,，符合《中華人民共和國個(gè)人信息保護(hù)法》第六十條、《中華人民共和國廣告法》第六十二條第二款,、《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第三十二條第一款,、《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第四條第二款,、第十五條第一項(xiàng)、《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十九條第一款的有關(guān)規(guī)定,。申請人認(rèn)為被申請人對其投訴舉報(bào)事項(xiàng)具有監(jiān)管職責(zé),，且遺漏其舉報(bào)的非法收集、使用個(gè)人信息問題未處理,，沒有事實(shí)和法律依據(jù),。

對于申請人舉報(bào)要求被申請人將調(diào)解員姓名、聯(lián)系電話等信息以書面方式告知申請人,，《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》并未規(guī)定被申請人需將上述信息告知申請人,。

   三、被申請人作出處理答復(fù)的程序合法

被申請人于2022年9月29日收到申請人的投訴舉報(bào)材料后,，于10月8日作出《收到舉報(bào)材料告知書》,，于10月19日作出《關(guān)于余某方投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》并通過EMS郵寄送達(dá)申請人，被申請人的上述處理符合《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三十一條,、《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款的規(guī)定,，程序合法。

   四,、被申請人不具有處理涉案舉報(bào)事項(xiàng)的法定職責(zé),，申請人的復(fù)議申請無事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回

本案中,，被申請人對申請人的投訴舉報(bào)事項(xiàng)并無法定職責(zé),，被申請人對涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的處理回復(fù)未對申請人創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)，未實(shí)質(zhì)影響申請人的合法權(quán)益,，且被申請人對涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的處理回復(fù)與申請人不具有任何經(jīng)濟(jì)或人身上的利益,。因此，被申請人對涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的處理與申請人不具有行政法意義上的利害關(guān)系,，依法不屬于行政復(fù)議的受案范圍,。根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第四十八條第一款規(guī)定，應(yīng)駁回其行政復(fù)議申請,。

綜上所述,，請求復(fù)議機(jī)關(guān)依法駁回申請人的行政復(fù)議申請。

本府查明：

2022年9月29日,，被申請人收到申請人以掛號(hào)信郵寄的《投訴舉報(bào)（履職申請）書》及相關(guān)材料,。申請人反映其使用的手機(jī)號(hào)碼187****2414于2022年9月26日收到1068**93506902發(fā)送的商業(yè)廣告短信息，具體內(nèi)容為：“【?？迫谕ā孔鹁吹挠脩?，您的POS機(jī)費(fèi)率已上調(diào)至150%+3，為避免資金損失,，請回復(fù)1,，為您寄送一臺(tái)2022新版費(fèi)率0.38%機(jī)器,，退T”。經(jīng)查詢,，1068**93的碼號(hào)使用人為被投訴舉報(bào)人,。申請人認(rèn)為被投訴舉報(bào)人涉嫌非法收集、使用其個(gè)人信息（手機(jī)號(hào)碼）,、非法向其發(fā)送商業(yè)廣告短信,，違反了《中華人民共和國廣告法》《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》及《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》的相關(guān)規(guī)定，要求被申請人查處被投訴舉報(bào)人,，向申請人發(fā)放舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)，責(zé)令被投訴舉報(bào)人賠償申請人20000元,。

2022年10月8日,，被申請人作出《收到舉報(bào)材料告知書》，并郵寄送達(dá)申請人,。被申請人經(jīng)核查,，涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請人職責(zé)范圍，于2022年10月19日決定不予立案,，并于同日作出《關(guān)于余某方投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》,，告知申請人涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請人職責(zé)范圍，被申請人決定不予立案,。上述回復(fù)于2022年10月20日郵寄送達(dá)申請人,。

申請人不服被申請人2022年10月19日作出的《關(guān)于余某方投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》，于2022年10月26日向本府申請行政復(fù)議,，本府于2022年11月4日收到其的行政復(fù)議申請材料,。

本府認(rèn)為：

《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：省、自治區(qū),、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)事實(shí)監(jiān)督管理,。第十八條第一款、第二款規(guī)定：短信息服務(wù)提供者,、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請求,，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息。用戶同意后又明確表示拒絕接收商業(yè)性短信息的,，應(yīng)當(dāng)停止向其發(fā)送,。短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者請求用戶同意接收商業(yè)性短信息的,，應(yīng)當(dāng)說明擬發(fā)送商業(yè)性短信息的類型,、頻次和期限等信息。用戶未回復(fù)的,，視為不同意接收,。用戶明確拒絕或者未回復(fù)的,，不得再次向其發(fā)送內(nèi)容相同或者相似的短信息?！妒袌霰O(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第七條規(guī)定：向市場監(jiān)督管理部門同時(shí)提出投訴和舉報(bào),，或者提供的材料同時(shí)包含投訴和舉報(bào)內(nèi)容的，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報(bào)予以分別處理,。第十四條規(guī)定：具有本辦法規(guī)定的處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門,，應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個(gè)工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人,。第十五條第一項(xiàng)規(guī)定：投訴有下列情形之一的,，市場監(jiān)督管理部門不予受理：（一）投訴事項(xiàng)不屬于市場監(jiān)督管理部門職責(zé)，或者本行政機(jī)關(guān)不具有處理權(quán)限的,?！妒袌霰O(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報(bào),、其他部門移送,、上級(jí)交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內(nèi)予以核查,，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案,；特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),，可以延長十五個(gè)工作日,。法律、法規(guī),、規(guī)章另有規(guī)定的除外,。《中華人民共和國個(gè)人信息保護(hù)法》第六十條規(guī)定：國家網(wǎng)信部門負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)個(gè)人信息保護(hù)工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作。國務(wù)院有關(guān)部門依照本法和有關(guān)法律,、行政法規(guī)的規(guī)定,，在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)個(gè)人信息保護(hù)和監(jiān)督管理工作?？h級(jí)以上地方人民政府有關(guān)部門的個(gè)人信息保護(hù)和監(jiān)督管理職責(zé),，按照國家有關(guān)規(guī)定確定。前兩款規(guī)定的部門統(tǒng)稱為履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)的部門,。第六十六條規(guī)定：違反本法規(guī)定處理個(gè)人信息,，或者處理個(gè)人信息未履行本法規(guī)定的個(gè)人信息保護(hù)義務(wù)的，由履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正,，給予警告,，沒收違法所得，對違法處理個(gè)人信息的應(yīng)用程序,，責(zé)令暫?；蛘呓K止提供服務(wù),；拒不改正的，并處一百萬元以下罰款,；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處一萬元以上十萬元以下罰款,。有前款規(guī)定的違法行為，情節(jié)嚴(yán)重的,，由省級(jí)以上履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正,，沒收違法所得，并處五千萬元以下或者上一年度營業(yè)額百分之五以下罰款,，并可以責(zé)令暫停相關(guān)業(yè)務(wù)或者停業(yè)整頓,、通報(bào)有關(guān)主管部門吊銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可或者吊銷營業(yè)執(zhí)照；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處十萬元以上一百萬元以下罰款,，并可以決定禁止其在一定期限內(nèi)擔(dān)任相關(guān)企業(yè)的董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和個(gè)人信息保護(hù)負(fù)責(zé)人,。

根據(jù)上述規(guī)定，被申請人作為縣級(jí)市場監(jiān)管部門,，對有關(guān)其轄內(nèi)企業(yè)的投訴舉報(bào)具有處理的法定職權(quán),。本案中，被申請人經(jīng)核查,，認(rèn)為申請人投訴舉報(bào)內(nèi)容涉及通信短信息,，涉案投訴舉報(bào)不屬于其職責(zé)范圍，決定對舉報(bào)事項(xiàng)不予立案,，并在法定期限內(nèi)將涉案舉報(bào)事項(xiàng)的處理情況告知申請人,，上述處理認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿,，適用依據(jù)正確,。但被申請人未在收到投訴之日起七個(gè)工作日內(nèi)作出不予受理決定并告知申請人，程序違法,。鑒于涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請人職責(zé)范圍,，且申請人已實(shí)際知悉不予受理投訴的處理結(jié)果，故本府已無責(zé)令被申請人重新答復(fù)的必要,。

關(guān)于申請人主張被申請人遺漏其反映被投訴舉報(bào)人涉嫌非法收集,、使用其個(gè)人信息。本案中,，涉案投訴舉報(bào)不屬于被申請人職責(zé)范圍,，且未有證據(jù)證明申請人與被投訴舉報(bào)人之間存在消費(fèi)者權(quán)益爭議，故涉案投訴舉報(bào)中申請人并無被申請人在職責(zé)范圍內(nèi)可保護(hù)的個(gè)人信息,，不予處理并無不妥,。

關(guān)于申請人主張公開調(diào)解員姓名,、聯(lián)系電話等信息。因本案舉報(bào)事項(xiàng)并未立案,，投訴事項(xiàng)亦未進(jìn)入實(shí)質(zhì)調(diào)解階段,，未予公開并無不妥。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定,，確認(rèn)被申請人未在法定期限內(nèi)對投訴事項(xiàng)作出不予受理決定并告知申請人的行為違法,。

申請人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi),，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟,。

二〇二三年一月三十日