行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕614號

申請人：雷某東

被申請人：廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號

法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長

申請人不服被申請人2022年10月21日作出的《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》,，向本府申請行政復(fù)議,，本府依法予以受理,，現(xiàn)已審查終結(jié),。

申請人請求：

撤銷被申請人2022年10月21日作出的《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》，并責(zé)令其重新處理,。

申請人稱：

申請人于2022年9月27日以通過掛號信函向被申請人郵寄了投訴舉報(bào)材料，反映廣州某軟件科技有限公司（以下簡稱被投訴舉報(bào)人）涉嫌違反《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《中華人民共和國廣告法》《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》的相關(guān)規(guī)定,，該掛號信函于9月29日被簽收,，被申請人于9月30日收到廣州市市場監(jiān)督管理局移送的上述投訴舉報(bào)材料。申請人于2022年10月26日收到被申請人作出的《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》,。申請人不服,，遂申請行政復(fù)議，理由如下：

一,、被申請人對涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)具有監(jiān)管職責(zé),，被申請人告知申請人其不具有監(jiān)管職責(zé)是錯(cuò)誤的。

申請人投訴舉報(bào)的問題為：被投訴舉報(bào)人非法收集,、使用申請人個(gè)人信息（手機(jī)號碼）,，并向申請人發(fā)送商業(yè)廣告短信，未明示發(fā)送者的身份信息和聯(lián)系方式,。根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第六條第二款,、第四十三條、第五十三條第一款的規(guī)定,，被申請人對于發(fā)生在其轄區(qū)的廣告行為具有主管職責(zé),。根據(jù)《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》第十一條、第十四條和《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條,、第五十六條的規(guī)定,，被申請人對于被投訴舉報(bào)人侵害消費(fèi)者個(gè)人信息的行為具有主管職責(zé)。

根據(jù)國家市場監(jiān)管總局辦公廳印發(fā)的《關(guān)于開展“守護(hù)消費(fèi)”暨打擊侵害消費(fèi)者個(gè)人信息違法行為專項(xiàng)執(zhí)法行動(dòng)的通知》,，被申請人對于申請人投訴舉報(bào)的問題具有管轄職責(zé),。

二、本案程序錯(cuò)誤,。被申請人未依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三十一條規(guī)定,，在法定期限內(nèi)將是否立案的決定告知申請人。

三,、被申請人遺漏了申請人反映被投訴舉報(bào)人非法收集,、使用申請人個(gè)人信息（手機(jī)號碼）的問題。《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》中不涉及該問題,。

四,、被申請人遺漏了履職申請部分。申請人在投訴舉報(bào)材料中明確提出將調(diào)解員姓名,、聯(lián)系電話,、案號、案件結(jié)果,、現(xiàn)場筆錄,、詢問筆錄、行政處罰決定書,、執(zhí)法人員姓名及執(zhí)法證編號等信息書面告知申請人,，被申請人并未對該請求作出處理。

申請人認(rèn)為,，依法履職并不意味著必須全部按照申請人請求的內(nèi)容履職,，但也不意味著無法滿足相對人的請求就可以不及時(shí)處理或不依法作出書面答復(fù)。所以即使無相關(guān)信息或被申請人無告知依據(jù),，被申請人還是應(yīng)當(dāng)對該請求作出回應(yīng),。

五、被申請人針對投訴部分作出不予受理的決定是錯(cuò)誤的,。根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第十四條,、第三十八條，《中華人民共和國廣告法》第五十三條的相關(guān)規(guī)定,，被申請人應(yīng)當(dāng)在七個(gè)工作日內(nèi)作出受理告知,。

《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》中提到，被投訴舉報(bào)人是為海南某信小額貸款有限公司提供碼號端口,，但并無指向性證據(jù)證明,。申請人提供的證據(jù)已能證明涉案通信短信息為被投訴舉報(bào)人發(fā)出，所以上述回復(fù)稱無證據(jù)證明被投訴舉報(bào)人對申請人的個(gè)人信息進(jìn)行收集,、使用是錯(cuò)誤的,。

綜上，本案程序,、實(shí)體均存在錯(cuò)誤,，望復(fù)議機(jī)關(guān)支持申請人的請求。

被申請人答復(fù)稱：

一,、被申請人不具備處理涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)的法定職責(zé)

根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款,、第二十六條、第二十七條第一款,、《中華人民共和國個(gè)人信息保護(hù)法》第六十條,、第六十一條的規(guī)定，省、自治區(qū),、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)實(shí)施監(jiān)督管理,，工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心受理短信息服務(wù)舉報(bào)。申請人投訴舉報(bào)內(nèi)容屬于通信短信息,，不屬于被申請人法定職責(zé),。

二、被申請人對涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的處理,，認(rèn)定事實(shí)清楚,、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確

本案中,，被申請人收到涉案投訴舉報(bào)后,，前往被投訴舉報(bào)人出進(jìn)行現(xiàn)場檢查。經(jīng)查,，被投訴舉報(bào)人持有有效營業(yè)執(zhí)照,，后被申請人向被投訴舉報(bào)人發(fā)出《詢問通知書》,。2022年10月10日,，被投訴舉報(bào)人到被申請人處配合調(diào)查，提供了相關(guān)資質(zhì)及合同,。經(jīng)核實(shí),，申請人投訴舉報(bào)內(nèi)容屬于通信短信息，根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條及第二十六條的規(guī)定,，涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請人法定職責(zé)范圍,，且《中華人民共和國廣告法》《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的執(zhí)法主體并非僅為被申請人。國家網(wǎng)信部門負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)個(gè)人信息保護(hù)工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作,，非法收集,、適用個(gè)人信息亦不屬于被申請人的職責(zé)。據(jù)此,，被申請人對舉報(bào)事項(xiàng)決定不予立案,，對投訴事項(xiàng)決定不予受理，對舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)不予支持,，并作出《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》告知申請人,，認(rèn)定事實(shí)清楚，處理適當(dāng),，符合相關(guān)法律規(guī)定,。申請人認(rèn)為被申請人對其投訴舉報(bào)事項(xiàng)具有監(jiān)管職責(zé)，且遺漏其舉報(bào)的非法收集,、使用個(gè)人信息問題沒有處理,，沒有事實(shí)和法律依據(jù)。

對于申請人要求被申請人將調(diào)解員姓名、聯(lián)系電話,、案號等信息以書面形式告知申請人,，《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)暫行辦法》未規(guī)定被申請人須將上述信息告知申請人。

   三,、被申請人對涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的處理,，程序合法

被申請人于2022年9月30日收到申請人的投訴舉報(bào)材料后，于10月21日作出不予立案決定,，并于同日作出《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》,，于10月25日通過EMS郵寄送達(dá)申請人，被申請人的上述處理符合《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三十一條,、《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條的規(guī)定,，程序合法。

   四,、被申請人已依法履行法定職責(zé),，申請人的復(fù)議申請無事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回

本案中,，被申請人對申請人的投訴舉報(bào)事項(xiàng)并無法定職責(zé),，申請人認(rèn)為被申請人未履行法定職責(zé)無事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條,、第四十八條規(guī)定駁回其行政復(fù)議申請,。

本府查明：

2022年9月30日，被申請人收到廣州市市場監(jiān)督管理局通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺流轉(zhuǎn)的申請人的投訴工單與舉報(bào)工單,。申請人反映其使用的手機(jī)號碼159****2944于2022年7月31日收到1069**0433666348125發(fā)送的商業(yè)廣告短信息,，具體內(nèi)容為：“【宜享花】親：您借款額度由43300元調(diào)整為188900元，誠邀您于7月31日激活,，點(diǎn)工單tq6.cn/h0c?Xvvn2d,，退訂回T”。經(jīng)查詢,，1069**04的碼號使用人為被投訴舉報(bào)人,。申請人認(rèn)為被投訴舉報(bào)人涉嫌非法收集、使用其個(gè)人信息（手機(jī)號碼）并向其發(fā)送商業(yè)廣告短信,，違反了《中華人民共和國廣告法》《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》及《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》的相關(guān)規(guī)定,，要求被申請人查處被投訴舉報(bào)人，向申請人發(fā)放舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì),，責(zé)令被投訴舉報(bào)人賠償申請人10000元,。

2022年10月9日，被申請人前往被投訴舉報(bào)人登記住所現(xiàn)場核查,。經(jīng)查,，被投訴舉報(bào)人持有有效營業(yè)執(zhí)照,。被申請人于同日向被投訴舉報(bào)人發(fā)出《詢問通知書》，要求被投訴舉報(bào)人攜帶材料配合調(diào)查,。2022年10月17日,，被投訴舉報(bào)人出具《關(guān)于我司端口1069**04的情況說明》。經(jīng)核實(shí),，被投訴舉報(bào)人從事電信增值業(yè)務(wù),，具有涉案碼號1069**04的使用權(quán)。根據(jù)被投訴舉報(bào)人提供的合同鏈,，具體短信發(fā)送行為由海南某普惠小額貸款有限公司完成,。由于未發(fā)現(xiàn)被投訴舉報(bào)人存在相關(guān)違法行為，被申請人于2022年10月21日決定不予立案,，并于同日作出《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》,，告知申請人對其關(guān)于非法收集個(gè)人信息的舉報(bào)事項(xiàng)決定不予立案，關(guān)于騷擾短信的舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請人職責(zé),，建議其向主管部門反映,，對其獎(jiǎng)勵(lì)要求不予支持，被投訴舉報(bào)人拒絕賠償,。上述回復(fù)于2022年10月26日郵寄送達(dá)申請人,。

申請人不服被申請人2022年10月21日作出的《關(guān)于雷某東投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》，于2022年10月28日向本府申請行政復(fù)議,，本府于2022年11月4日收到其的行政復(fù)議申請材料,。

本府認(rèn)為：

《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：省,、自治區(qū),、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)事實(shí)監(jiān)督管理。第十八條第一款,、第二款規(guī)定：短信息服務(wù)提供者,、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請求，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息,。用戶同意后又明確表示拒絕接收商業(yè)性短信息的,，應(yīng)當(dāng)停止向其發(fā)送。短信息服務(wù)提供者,、短信息內(nèi)容提供者請求用戶同意接收商業(yè)性短信息的,，應(yīng)當(dāng)說明擬發(fā)送商業(yè)性短信息的類型、頻次和期限等信息,。用戶未回復(fù)的,，視為不同意接收。用戶明確拒絕或者未回復(fù)的,，不得再次向其發(fā)送內(nèi)容相同或者相似的短信息,?！妒袌霰O(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第七條規(guī)定：向市場監(jiān)督管理部門同時(shí)提出投訴和舉報(bào)，或者提供的材料同時(shí)包含投訴和舉報(bào)內(nèi)容的,，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報(bào)予以分別處理,。第十四條規(guī)定：具有本辦法規(guī)定的處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門，應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個(gè)工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定,，并告知投訴人,。第十五條第一項(xiàng)規(guī)定：投訴有下列情形之一的，市場監(jiān)督管理部門不予受理：（一）投訴事項(xiàng)不屬于市場監(jiān)督管理部門職責(zé),，或者本行政機(jī)關(guān)不具有處理權(quán)限的,。《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴,、舉報(bào),、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索,，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內(nèi)予以核查,，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下,，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),，可以延長十五個(gè)工作日。法律,、法規(guī),、規(guī)章另有規(guī)定的除外。《中華人民共和國個(gè)人信息保護(hù)法》第六十條規(guī)定：國家網(wǎng)信部門負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)個(gè)人信息保護(hù)工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作,。國務(wù)院有關(guān)部門依照本法和有關(guān)法律,、行政法規(guī)的規(guī)定，在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)個(gè)人信息保護(hù)和監(jiān)督管理工作,?？h級以上地方人民政府有關(guān)部門的個(gè)人信息保護(hù)和監(jiān)督管理職責(zé)，按照國家有關(guān)規(guī)定確定,。前兩款規(guī)定的部門統(tǒng)稱為履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)的部門,。第六十六條規(guī)定：違反本法規(guī)定處理個(gè)人信息，或者處理個(gè)人信息未履行本法規(guī)定的個(gè)人信息保護(hù)義務(wù)的,，由履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正,，給予警告，沒收違法所得,，對違法處理個(gè)人信息的應(yīng)用程序,，責(zé)令暫停或者終止提供服務(wù),；拒不改正的,，并處一百萬元以下罰款,；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處一萬元以上十萬元以下罰款。有前款規(guī)定的違法行為,，情節(jié)嚴(yán)重的,，由省級以上履行個(gè)人信息保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正，沒收違法所得,，并處五千萬元以下或者上一年度營業(yè)額百分之五以下罰款,，并可以責(zé)令暫停相關(guān)業(yè)務(wù)或者停業(yè)整頓、通報(bào)有關(guān)主管部門吊銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可或者吊銷營業(yè)執(zhí)照,；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處十萬元以上一百萬元以下罰款,，并可以決定禁止其在一定期限內(nèi)擔(dān)任相關(guān)企業(yè)的董事、監(jiān)事,、高級管理人員和個(gè)人信息保護(hù)負(fù)責(zé)人,。

根據(jù)上述規(guī)定，被申請人作為縣級市場監(jiān)管部門,，對有關(guān)其轄內(nèi)企業(yè)的投訴舉報(bào)具有處理的法定職權(quán),。本案中，申請人投訴舉報(bào)內(nèi)容涉及通信短信息,，且被申請人已查明被投訴舉報(bào)人為短信息服務(wù)提供者,，僅提供短信息發(fā)送通道及號碼，調(diào)查中亦未發(fā)現(xiàn)被投訴舉報(bào)人存在收集,、使用申請人的個(gè)人信息的行為,。據(jù)此，被申請人認(rèn)為涉案投訴舉報(bào)不屬于其職責(zé)范圍,，決定對舉報(bào)事項(xiàng)不予立案,，并在法定期限內(nèi)將涉案舉報(bào)事項(xiàng)的處理情況告知申請人，該處理認(rèn)定事實(shí)清楚,，證據(jù)確鑿,，適用依據(jù)正確,。但被申請人未在法定期限內(nèi)明確告知投訴事項(xiàng)的處理結(jié)果,，程序違法。鑒于申請人已實(shí)際知悉不予受理投訴的處理結(jié)果,，故本府已無責(zé)令被申請人重新答復(fù)的必要,。

關(guān)于申請人主張被申請人未公開調(diào)解人員姓名及其他相關(guān)信息。因本案舉報(bào)事項(xiàng)并未立案,，投訴事項(xiàng)亦未進(jìn)入實(shí)質(zhì)調(diào)解階段,，未予公開并無不妥。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定,，確認(rèn)被申請人未在法定期限內(nèi)對投訴事項(xiàng)作出不予受理決定并告知申請人的行為違法,。

申請人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定,，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟,。

二〇二三年一月三十日