行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕629號(hào)

申請(qǐng)人：劉某英

被申請(qǐng)人：廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號(hào)

法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)上對(duì)其舉報(bào)事項(xiàng)作出的不予立案決定，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府已依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

申請(qǐng)人請(qǐng)求：

撤銷被申請(qǐng)人在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)上對(duì)其舉報(bào)事項(xiàng)作出的不予立案決定，并予以立案處罰。

申請(qǐng)人稱：

申請(qǐng)人于2022年10月9日、10月19日分別通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)（舉報(bào)編號(hào):14401060020220924****0891、14401060020221017****9998、14401060020221009****9983）舉報(bào)某悅成人用品（廣州）有限公司（以下簡稱被舉報(bào)人）涉嫌不正當(dāng)競爭、經(jīng)營不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)或要求的食品、沒有食品生產(chǎn)許可證非法生產(chǎn)某悅爆炸口交糖（以下簡稱涉案產(chǎn)品）的行為。被申請(qǐng)人于2022年10月9日和10月19日分別作出不予立案決定。申請(qǐng)人不服，遂提起行政復(fù)議。

首先，涉案產(chǎn)品名稱中的“口交”的含義，經(jīng)搜索是指一個(gè)人用口刺激另一個(gè)人的生殖器的性愛行為。涉案產(chǎn)品外包裝印有二維碼標(biāo)注的是使用方式，掃碼進(jìn)去卻是講解色情性文章和售賣成人用品性用品的微信公眾號(hào)，可以看到被舉報(bào)人官方旗艦店標(biāo)注的涉案產(chǎn)品功能為口嬌、肛嬌、陰嬌，用于性愛口交。同時(shí)，涉案產(chǎn)品名稱中的“口交”已經(jīng)明確暗示使用方法用于性愛、用于人體私處，但該產(chǎn)品用于人體私處將會(huì)造成嚴(yán)重的身體傷害，違反了《中華人民共和國廣告法》《中華人民共和國食品安全法》等規(guī)定，亦不符合《預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》（GB7718-2011）第三條的規(guī)定。涉案產(chǎn)品為普通硬質(zhì)糖果，未規(guī)定未成年人不能購買，意味著未成年人亦可購買或搜索到上述詞條，違反了《中華人民共和國廣告法》第十條的規(guī)定。被舉報(bào)人的銷售行為足以讓消費(fèi)者認(rèn)定涉案產(chǎn)品就是成人用品性用品，涉嫌虛假欺詐、誤導(dǎo)消費(fèi)者，且銷售的價(jià)格是同類食品跳跳糖的數(shù)倍價(jià)格，涉嫌擾亂市場秩序、破壞營商環(huán)境，違反了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第八條的規(guī)定。

其次，涉案產(chǎn)品生產(chǎn)廠家潮州市潮安區(qū)庵埠鎮(zhèn)某食品廠已于2020年9月22日注銷，申請(qǐng)人收到的涉案產(chǎn)品生產(chǎn)日期為2021年10月15日等日期，明顯不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)。申請(qǐng)人通過廣東省政務(wù)服務(wù)APP向廣東省市場監(jiān)督管理局舉報(bào)潮州市某食品有限公司生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)或要求的食品，得到的回復(fù)是潮州市某食品有限公司僅提供了散裝硬質(zhì)糖果給被舉報(bào)人，涉案產(chǎn)品的外包裝設(shè)計(jì)封袋均是由被舉報(bào)人完成。根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第三十五條的規(guī)定，被舉報(bào)人在沒有取得食品生產(chǎn)許可證的情況下，銷售涉案產(chǎn)品數(shù)額巨大，性質(zhì)惡劣。

綜合上述被舉報(bào)人的違法事實(shí)和理由，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)被舉報(bào)人予以立案查處。因此，被申請(qǐng)人作出不予立案決定，適用法律錯(cuò)誤，并未全面客觀調(diào)查申請(qǐng)人舉報(bào)的全部問題，違反了《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十一條、《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第五條的規(guī)定。申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人作出的不予立案與事實(shí)不符，請(qǐng)求復(fù)議機(jī)關(guān)撤銷被申請(qǐng)人作出的不予立案決定，責(zé)令被申請(qǐng)人繼續(xù)履行職責(zé)，對(duì)被舉報(bào)人予以立案處罰。

申請(qǐng)人收到被申請(qǐng)人《行政復(fù)議答復(fù)書》及證據(jù)材料后，發(fā)表補(bǔ)充意見如下：

被申請(qǐng)人在行政復(fù)議答復(fù)書中提及被舉報(bào)人提供了《檢驗(yàn)報(bào)告》，但該檢驗(yàn)報(bào)告中送檢樣品名稱為“冰火激情跳跳糖”，并非涉案產(chǎn)品，送檢委托單位為“潮州市某食品有限公司”，并非潮州市潮安區(qū)庵埠鎮(zhèn)某食品廠。該檢驗(yàn)報(bào)告未對(duì)產(chǎn)品的實(shí)物與標(biāo)識(shí)標(biāo)簽內(nèi)容真實(shí)性進(jìn)行檢驗(yàn)檢測，不符合《預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》（GB7718-2011）等相關(guān)規(guī)定。申請(qǐng)人舉報(bào)涉案產(chǎn)品的名稱直接引導(dǎo)或誘導(dǎo)用于性生活，被舉報(bào)人并未提供涉案產(chǎn)品用于性生活不會(huì)造成身體傷害的證據(jù)。涉案產(chǎn)品名稱中“口交”二字屬于色情、淫穢語句，被舉報(bào)人發(fā)布違法廣告事實(shí)清楚。

被申請(qǐng)人在行政復(fù)議答復(fù)書中提及被舉報(bào)人履行了進(jìn)貨查驗(yàn)義務(wù)，但生產(chǎn)廠家潮州市某食品廠僅提供了散裝產(chǎn)品給被舉報(bào)人。被舉報(bào)人作為委托方，屬于產(chǎn)品的出品方和總經(jīng)銷商參與了從生產(chǎn)到上市的全部流程，并非一般的經(jīng)營者，因此被舉報(bào)人屬于明知。

申請(qǐng)人就其自身合法權(quán)益受侵害向被申請(qǐng)人進(jìn)行舉報(bào)，被申請(qǐng)人在全國12315互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行回復(fù)告知，對(duì)申請(qǐng)人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響。因此，被申請(qǐng)人對(duì)涉案事項(xiàng)的處理與申請(qǐng)人之間具有法律上的利害關(guān)系，申請(qǐng)人具有行政復(fù)議的資格。

被申請(qǐng)人答復(fù)稱：

一、被申請(qǐng)人對(duì)涉案事項(xiàng)的處理認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用法律正確、程序合法

根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第四條第二款、第二十七條第二款的規(guī)定，被申請(qǐng)人作為被舉報(bào)人登記住所地的縣級(jí)以上市場監(jiān)督管理部門，依法具有核查處理涉案舉報(bào)事項(xiàng)的法定職責(zé)。

本案中，被申請(qǐng)人收到申請(qǐng)人的舉報(bào)后，前往被舉報(bào)人的登記住所進(jìn)行檢查。經(jīng)查，被舉報(bào)人持有有效《營業(yè)執(zhí)照》，經(jīng)現(xiàn)場掃描涉案產(chǎn)品外包裝二維碼，未發(fā)現(xiàn)有違反廣告法的行為，上述產(chǎn)品外包裝未標(biāo)注“成人用品”及涉及色情內(nèi)容的宣傳。此外，被舉報(bào)人提供了涉案產(chǎn)品生產(chǎn)廠家的資質(zhì)材料，被舉報(bào)人是委托有資質(zhì)的潮州市某食品有限公司加工生產(chǎn)涉案食品，不存在無證違法生產(chǎn)的行為。對(duì)于申請(qǐng)人舉報(bào)稱收到的產(chǎn)品的生產(chǎn)日期遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了潮州市潮安區(qū)庵埠鎮(zhèn)某食品廠注銷時(shí)間2020年9月22日之后的6個(gè)月問題。經(jīng)核查，潮州市潮安區(qū)庵埠鎮(zhèn)某食品廠并非注銷，而是由個(gè)人獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)型設(shè)立為公司，且被舉報(bào)人已于2022年5月份更新產(chǎn)品包裝。因未發(fā)現(xiàn)被舉報(bào)人存在舉報(bào)所稱的違法行為，被申請(qǐng)人對(duì)上述三個(gè)工單均作出不予立案決定，認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)充分。申請(qǐng)人稱被申請(qǐng)人沒有充分、公平、全面履職調(diào)查，沒有事實(shí)和法律依據(jù)。

本案中，針對(duì)2022年9月24日收到的舉報(bào)工單，經(jīng)調(diào)查，被申請(qǐng)人于2022年10月8日對(duì)被舉報(bào)人作出不予立案決定，并于2022年10月9日在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)將調(diào)查情況及不予立案決定告知申請(qǐng)人。針對(duì)2022年10月9日和2022年10月17日收到的舉報(bào)工單，經(jīng)調(diào)查，被申請(qǐng)人于2022年10月19日對(duì)上述兩個(gè)工單作出不予立案決定，并于同日在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)將調(diào)查情況及不予立案決定告知申請(qǐng)人。綜上，被申請(qǐng)人對(duì)涉案三個(gè)工單的舉報(bào)事項(xiàng)的處理符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款、《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三十一條的規(guī)定，程序合法。

二、申請(qǐng)人并非基于生活消費(fèi)需要購買涉案產(chǎn)品，其不應(yīng)受法律、法規(guī)保護(hù)，且申請(qǐng)人與涉案舉報(bào)答復(fù)沒有利害關(guān)系，申請(qǐng)人復(fù)議申請(qǐng)不符合行政復(fù)議受理范圍，依法應(yīng)駁回申請(qǐng)人的復(fù)議申請(qǐng)

申請(qǐng)人向不同商家多次購買涉案產(chǎn)品，并多次以產(chǎn)品存在各種問題為由提起復(fù)議主張對(duì)商家進(jìn)行查處，被申請(qǐng)人認(rèn)為申請(qǐng)人的購買行為并非基于真實(shí)的消費(fèi)需要，而存在以復(fù)議、訴訟方式獲取高額賠償?shù)哪怖康模`反了誠實(shí)信用原則，與《中華人民共和國食品安全法》保護(hù)消費(fèi)者的立法本意不符，不屬于該法律所保護(hù)的對(duì)象。

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六條第十一項(xiàng)、《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八第二項(xiàng)、第五項(xiàng)的規(guī)定，申請(qǐng)人舉報(bào)的作用在于提供相關(guān)線索促使被申請(qǐng)人啟動(dòng)行政調(diào)查權(quán)。本案中，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人的舉報(bào)進(jìn)行了調(diào)查，并將調(diào)查情況及不予立案決定告知了申請(qǐng)人，被申請(qǐng)人已履行了法定職責(zé)，亦保障了申請(qǐng)人的舉報(bào)權(quán)。被申請(qǐng)人對(duì)被舉報(bào)人作出不予立案的決定，對(duì)申請(qǐng)人未創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)，對(duì)申請(qǐng)人的合法權(quán)益未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響，且被申請(qǐng)人對(duì)涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出不予立案決定與申請(qǐng)人不具有任何經(jīng)濟(jì)或人身上的利益。因此，被申請(qǐng)人對(duì)涉案事項(xiàng)的處理與申請(qǐng)人之間不具有行政法意義上的利害關(guān)系，依法不屬于行政復(fù)議的受案范圍。

綜上所述，被申請(qǐng)人對(duì)涉案舉報(bào)事項(xiàng)已經(jīng)履行了調(diào)查的法定職責(zé)，并告知了申請(qǐng)人調(diào)查結(jié)果，充分保障其知情權(quán)。被申請(qǐng)人作出的不予立案決定對(duì)申請(qǐng)人的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響，與申請(qǐng)人沒有利害關(guān)系，依法不屬于行政復(fù)議的受案范圍，請(qǐng)求復(fù)議機(jī)關(guān)依法駁回申請(qǐng)人的行政復(fù)議申請(qǐng)。

本府查明：

2022年9月24日，申請(qǐng)人通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)舉報(bào)稱其在天貓、京東和拼多多平臺(tái)均購買了涉案產(chǎn)品，收到后通過核實(shí)發(fā)現(xiàn)涉案產(chǎn)品品牌商為被舉報(bào)人。申請(qǐng)人認(rèn)為，被舉報(bào)人以成人用品的形式包裝售賣普通食品，違反了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》《中華人民共和國食品安全法》等相關(guān)規(guī)定；涉案產(chǎn)品名稱為“某悅爆炸口交糖”，外包裝二維碼掃描后顯示售賣成人用品，講解兩性知識(shí)的內(nèi)容，違反了《中華人民共和國廣告法》的相關(guān)規(guī)定。申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人對(duì)被舉報(bào)人進(jìn)行立案處罰。

2022年10月8日，被申請(qǐng)人前往被舉報(bào)人登記住所進(jìn)行核查。被舉報(bào)人處存放有涉案產(chǎn)品，涉案產(chǎn)品外包裝標(biāo)簽標(biāo)示“產(chǎn)品名稱：冰火激情跳跳糖；生產(chǎn)方：潮州市某食品有限公司”等信息，未見有“某悅爆炸口交糖”字樣，亦未見標(biāo)注有“成人用品”及涉及色情內(nèi)容的宣傳。被申請(qǐng)人現(xiàn)場掃描涉案產(chǎn)品外包裝二維碼后，顯示為“某悅研究院”公眾號(hào)。被舉報(bào)人提供了生產(chǎn)廠家資質(zhì)及委托加工合同等資料備查。

同日，被申請(qǐng)人根據(jù)其核查情況決定不予立案。2022年10月9日，被申請(qǐng)人通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)告知申請(qǐng)人不予立案決定，理由為：經(jīng)核實(shí)，被舉報(bào)人不存在違法事實(shí)，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第五十七條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定，不予行政處罰。對(duì)于同一事項(xiàng)申請(qǐng)人重復(fù)舉報(bào)的，被申請(qǐng)人不予受理。

2022年10月9日，申請(qǐng)人通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)向被申請(qǐng)人舉報(bào)稱其通過粵省心投訴舉報(bào)生產(chǎn)廠家潮州市某食品有限公司涉嫌生產(chǎn)違法產(chǎn)品，廣東省市場監(jiān)督管理局經(jīng)調(diào)查后回復(fù)生產(chǎn)廠家僅為被舉報(bào)人提供了散裝食品，產(chǎn)品包裝、商標(biāo)、設(shè)計(jì)均不是生產(chǎn)廠家提供和設(shè)計(jì)。申請(qǐng)人收到的涉案產(chǎn)品為封裝產(chǎn)品，被舉報(bào)人涉嫌沒有生產(chǎn)資質(zhì)封裝食品，申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人對(duì)被舉報(bào)人進(jìn)行立案處罰。2022年10月17日，申請(qǐng)人再次舉報(bào)稱生產(chǎn)廠家潮州市潮安區(qū)庵埠鎮(zhèn)某食品廠于2020年9月22日已注銷，根據(jù)《食品藥品監(jiān)管總局企業(yè)名稱變更后舊版標(biāo)簽使用期限問題的復(fù)函》（食藥監(jiān)辦食監(jiān)一函〔2017〕25號(hào)）的規(guī)定，申請(qǐng)人收到的涉案產(chǎn)品日期遠(yuǎn)超注銷時(shí)間。涉案產(chǎn)品名稱中“口交”二字經(jīng)百度搜索是指一個(gè)人用口刺激另一個(gè)人的生殖器的性愛行為，違反了《預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》（GB7718-2011）的相關(guān)規(guī)定。申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人對(duì)被舉報(bào)人進(jìn)行立案處罰。

2022年10月19日，被申請(qǐng)人再次前往被舉報(bào)人登記住所進(jìn)行核查。經(jīng)查，生產(chǎn)廠家潮州市某食品有限公司由潮州市潮安區(qū)庵埠鎮(zhèn)某食品廠轉(zhuǎn)型設(shè)立，受被舉報(bào)人委托代加工生產(chǎn)涉案產(chǎn)品。被舉報(bào)人于2022年5月已更新新包裝，并提供了新舊包裝的《檢測報(bào)告》。其中，潮州市庵埠食品工業(yè)衛(wèi)生檢驗(yàn)所于2022年1月26日出具的《檢驗(yàn)報(bào)告》顯示涉案產(chǎn)品外包裝有“某悅爆炸口交糖”字樣，于6月13日出具的《檢驗(yàn)報(bào)告》顯示涉案產(chǎn)品外包裝為“某悅”字樣。

同日，被申請(qǐng)人根據(jù)其核查情況決定不予立案，并通過全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)告知申請(qǐng)人，經(jīng)被申請(qǐng)人多次檢查涉案產(chǎn)品，未發(fā)現(xiàn)涉案產(chǎn)品存在違法違規(guī)的問題，被申請(qǐng)人決定不予處罰。

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)上對(duì)其舉報(bào)事項(xiàng)作出的不予立案決定，于2022年11月2日向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府于2022年11月7日收到其行政復(fù)議申請(qǐng)材料。

本府認(rèn)為：

《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第四條第二款規(guī)定：縣級(jí)以上地方市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的投訴舉報(bào)處理工作。第三十一條規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照市場監(jiān)督管理行政處罰等有關(guān)規(guī)定處理舉報(bào)。舉報(bào)人實(shí)名舉報(bào)的，有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個(gè)工作日內(nèi)告知舉報(bào)人。《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門對(duì)依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報(bào)、其他部門移送、上級(jí)交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內(nèi)予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十五個(gè)工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。

根據(jù)上述規(guī)定，被申請(qǐng)人作為縣級(jí)市場監(jiān)督管理部門，具有對(duì)申請(qǐng)人舉報(bào)事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)查處理的法定職責(zé)。本案中，被申請(qǐng)人在現(xiàn)場檢查時(shí)，雖未發(fā)現(xiàn)涉案產(chǎn)品外包裝標(biāo)注有“某悅爆炸口交糖”的字樣，但從被舉報(bào)人提供的潮州市庵埠食品工業(yè)衛(wèi)生檢驗(yàn)所于2022年1月26日出具的《檢驗(yàn)報(bào)告》顯示涉案產(chǎn)品外包裝有“某悅爆炸口交糖”字樣，證明被舉報(bào)人確有銷售過標(biāo)注有“某悅爆炸口交糖”的字樣的涉案產(chǎn)品。被申請(qǐng)人僅以被舉報(bào)人5月份更新后的新包裝認(rèn)定被舉報(bào)人不存在申請(qǐng)人反映的違法行為，并未對(duì)涉案產(chǎn)品舊包裝內(nèi)容是否違反《中華人民共和國廣告法》等規(guī)定作進(jìn)一步查實(shí)，遂以未發(fā)現(xiàn)被舉報(bào)人存在申請(qǐng)人反映的違法行為為由，作出不予立案決定，屬認(rèn)定事實(shí)不清。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定，撤銷被申請(qǐng)人在全國12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)上對(duì)申請(qǐng)人舉報(bào)事項(xiàng)作出的不予立案決定。責(zé)令被申請(qǐng)人自收到本決定書之日起依照《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》規(guī)定的程序和期限對(duì)申請(qǐng)人舉報(bào)事項(xiàng)重新進(jìn)行處理和答復(fù)。

申請(qǐng)人如不服本決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院提起訴訟。

二〇二三年二月三日