行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕701號(hào)

申請(qǐng)人：賈某香

被申請(qǐng)人：廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號(hào)

法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長(zhǎng)

申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人未在法定期限內(nèi)對(duì)其投訴事項(xiàng)作出處理,，屬于行政不作為,，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議,，本府依法予以受理,，現(xiàn)已審查終結(jié),。

申請(qǐng)人請(qǐng)求：

確認(rèn)被申請(qǐng)人未在法定期限內(nèi)對(duì)申請(qǐng)人投訴事項(xiàng)作出處理并告知的行為違法,，責(zé)令其限期履行法定職責(zé)。

申請(qǐng)人稱：

2022年9月6日,，廣東省市場(chǎng)監(jiān)督管理局作出《投訴舉報(bào)分送情況告知書》,，稱已將申請(qǐng)人的投訴分送至廣州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局處理，后廣州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局根據(jù)屬地管轄原則轉(zhuǎn)送至被申請(qǐng)人,，但被申請(qǐng)人至今（2022年12月1日）未就涉案投訴依法作出處理并告知申請(qǐng)人,。申請(qǐng)人不服，遂申請(qǐng)行政復(fù)議,。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十三條,、《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第四條第二款、第七條,、第十四條,、第二十一條,、第二十三條等規(guī)定，被申請(qǐng)人未在上述法律規(guī)定期限內(nèi)對(duì)投訴事項(xiàng)作出處理,，亦未告知調(diào)解情況,，程序上明顯不當(dāng)，未履行法定職責(zé),。

綜上,，被申請(qǐng)人未及時(shí)依法履行法定職責(zé)，請(qǐng)求復(fù)議機(jī)關(guān)支持申請(qǐng)人的復(fù)議申請(qǐng),。

被申請(qǐng)人答復(fù)稱：

   一,、涉案投訴不適用《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》，申請(qǐng)人不存在可保護(hù)的消費(fèi)利益

本案中,，申請(qǐng)人提供的證據(jù)未能證明其消費(fèi)者身份,，根據(jù)《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三條第一款、《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第三十二條的規(guī)定,，申請(qǐng)人稱其為首次注冊(cè)涉案游戲,，收到短信在其注冊(cè)涉案游戲之前，故現(xiàn)有證據(jù)未能證明申請(qǐng)人與涉案游戲之間存在消費(fèi)關(guān)系,，申請(qǐng)人不存在可保護(hù)的消費(fèi)利益,。據(jù)此，涉案投訴不適用《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》,。

   二,、被申請(qǐng)人不具備處理涉案投訴事項(xiàng)的法定職責(zé)

根據(jù)《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》第六十條、第六十一條,、《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款的規(guī)定,，省、自治區(qū),、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)實(shí)施監(jiān)督管理,，工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心受理短信息服務(wù)舉報(bào)。申請(qǐng)人投訴內(nèi)容屬于通信短信息,，依法不屬于被申請(qǐng)人法定職責(zé),。

   三、被申請(qǐng)人不存在告知投訴是否受理事宜的義務(wù),，被申請(qǐng)人作出本案回復(fù),，程序合法

本案中，申請(qǐng)人要求“賠禮道歉,、依法賠償,、依法調(diào)解”，為投訴請(qǐng)求,。由于《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》的適用前提不成立,，被申請(qǐng)人并非具有處理本案職責(zé)的適格行政機(jī)關(guān),，故不存在告知投訴是否受理事宜的義務(wù)。被申請(qǐng)人已經(jīng)告知申請(qǐng)人向適格行政機(jī)關(guān)投訴舉報(bào),，作出的涉案回復(fù)程序合法,。

   四、由于投訴事項(xiàng)涉及短信息服務(wù),，被申請(qǐng)人作出回復(fù)認(rèn)定的事實(shí)清楚

本案中,，被申請(qǐng)人收到涉案投訴后，經(jīng)核實(shí),，申請(qǐng)人投訴內(nèi)容屬于通信短信息,，且廣州某互娛科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱被投訴人）為短信息端口服務(wù)提供商，其經(jīng)營(yíng)范圍為第二類增值電信業(yè)務(wù),、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)等業(yè)務(wù),，故被投訴人為互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者，不屬于《中華人民共和國(guó)廣告法》所定義的廣告主,、廣告經(jīng)營(yíng)者或廣告發(fā)布者,，在該案中被投訴人僅提供短信息發(fā)送通道及號(hào)碼,。

根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條,、第二十六條的規(guī)定，涉案投訴不屬于被申請(qǐng)人法定職責(zé),，因此被申請(qǐng)人告知申請(qǐng)人可向12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心或網(wǎng)信部門投訴,。上述處理認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律準(zhǔn)確,，證據(jù)充分,。

   五、被申請(qǐng)人已依法履行法定職責(zé),，申請(qǐng)人的復(fù)議申請(qǐng)無事實(shí)和法律依據(jù),，應(yīng)予駁回

根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例》第四十八條的規(guī)定，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人的投訴舉報(bào)事項(xiàng)并無法定職責(zé),，申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人未履職無事實(shí)和法律依據(jù),，應(yīng)當(dāng)駁回其行政復(fù)議申請(qǐng)。

綜上所述,，被申請(qǐng)人作出的回復(fù)對(duì)申請(qǐng)人的權(quán)利義務(wù)和合法權(quán)益不產(chǎn)生實(shí)際影響,，且被申請(qǐng)人對(duì)涉案事項(xiàng)作出的處理答復(fù)和申請(qǐng)人不具有任何經(jīng)濟(jì)或人身利益，依法不屬于行政復(fù)議的受案范圍,，請(qǐng)求復(fù)議機(jī)關(guān)依法駁回申請(qǐng)人的行政復(fù)議申請(qǐng),。

本府查明：

2022年9月6日，被申請(qǐng)人收到廣東省市場(chǎng)監(jiān)督管理局分送的申請(qǐng)人的投訴工單,，申請(qǐng)人反映其153****4131的手機(jī)號(hào)碼于8月20日收到1069**05717發(fā)送的商業(yè)性短信息,，具體內(nèi)容為：【藍(lán)月超爆版】充值成功：您的4131賬號(hào)獲2022年首批提取資格,，余額1000，查收e4b.cn/1C9LfY謹(jǐn)防泄露退訂回T,。申請(qǐng)人稱點(diǎn)擊短信鏈接后進(jìn)入由廣州某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司開發(fā)的至尊藍(lán)月游戲下載頁面,，并輸入手機(jī)號(hào)驗(yàn)證注冊(cè)登錄，后發(fā)現(xiàn)系首次登錄,。申請(qǐng)人據(jù)此認(rèn)為涉案短信是以欺騙方式誘使用戶點(diǎn)擊廣告內(nèi)容進(jìn)而獲取個(gè)人信息及誘導(dǎo)充值,，被投訴人涉嫌發(fā)布虛假違法廣告及非法收集、使用個(gè)人信息,，要求查處被投訴人,，要求被投訴人賠禮道歉、賠償損失,、組織調(diào)解并書面回復(fù)申請(qǐng)人查處情況,。

被申請(qǐng)人經(jīng)核查，被投訴人業(yè)務(wù)種類為信息服務(wù)業(yè)務(wù)（僅限互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)）,。2022年10月24日,，被申請(qǐng)人決定對(duì)申請(qǐng)人舉報(bào)事項(xiàng)不予立案，并于11月22日作出《關(guān)于賈某香投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》,，告知申請(qǐng)人根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條,、第二十六條、第二十七條第一款,、《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》第六十條第一款,、第二款等規(guī)定，該投訴舉報(bào)事項(xiàng)屬于其他部門職責(zé)范圍,，被申請(qǐng)人決定不予立案,，建議申請(qǐng)人向12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心或網(wǎng)信部門投訴舉報(bào)。上述回復(fù)于2022年11月24日郵寄送達(dá)申請(qǐng)人,。

申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人未在法定期限內(nèi)對(duì)其投訴事項(xiàng)作出處理,，屬于行政不作為，于2022年12月1日向本府申請(qǐng)行政復(fù)議,，本府于12月2日收到其行政復(fù)議申請(qǐng)材料,。

本府認(rèn)為：

《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：省、自治區(qū),、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)事實(shí)監(jiān)督管理,。第二十六條規(guī)定：工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心（以下簡(jiǎn)稱舉報(bào)中心）受理短信息服務(wù)舉報(bào)。第二十七條第一款規(guī)定：用戶認(rèn)為其受到商業(yè)性短信息侵?jǐn)_或者收到含有法律法規(guī)規(guī)定的禁止性內(nèi)容的短信息的,，可以向短信息服務(wù)提供者投訴或者向舉報(bào)中心舉報(bào),。《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》第六十條第一款,、第二款規(guī)定：國(guó)家網(wǎng)信部門負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)個(gè)人信息保護(hù)工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作,。國(guó)務(wù)院有關(guān)部門依照本法和有關(guān)法律,、行政法規(guī)的規(guī)定，在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)個(gè)人信息保護(hù)和監(jiān)督管理工作,?？h級(jí)以上地方人民政府有關(guān)部門的個(gè)人信息保護(hù)和監(jiān)督管理職責(zé)，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定確定,?！妒袌?chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三條第一款規(guī)定：本辦法所稱的投訴，是指消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購(gòu)買,、使用商品或者接受服務(wù),，與經(jīng)營(yíng)者發(fā)生的消費(fèi)者權(quán)益爭(zhēng)議，請(qǐng)求市場(chǎng)監(jiān)督管理部門解決該爭(zhēng)議的行為,。第四條第二款規(guī)定：縣級(jí)以上地方市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的投訴舉報(bào)處理工作,。第七條規(guī)定：向市場(chǎng)監(jiān)督管理部門同時(shí)提出投訴和舉報(bào)，或者提供的材料同時(shí)包含投訴和舉報(bào)內(nèi)容的,，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報(bào)予以分別處理,。第十四條規(guī)定：具有本辦法規(guī)定的處理權(quán)限的市場(chǎng)監(jiān)督管理部門，應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個(gè)工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定,，并告知投訴人,。第十五條第一項(xiàng)規(guī)定：投訴有下列情形之一的，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門不予受理：（一）投訴事項(xiàng)不屬于市場(chǎng)監(jiān)督管理部門職責(zé),，或者本行政機(jī)關(guān)不具有處理權(quán)限的,?！妒袌?chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場(chǎng)監(jiān)督管理部門對(duì)依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴,、舉報(bào)、其他部門移送,、上級(jí)交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索,，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內(nèi)予以核查，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案,；特殊情況下,，經(jīng)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)十五個(gè)工作日,。法律,、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外,。

根據(jù)上述規(guī)定,，被申請(qǐng)人作為縣級(jí)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門，對(duì)涉及其轄內(nèi)企業(yè)的投訴舉報(bào),，有作出處理并答復(fù)的法定職責(zé),。

本案中,，申請(qǐng)人提供的材料同時(shí)包含投訴和舉報(bào)內(nèi)容，從其行政復(fù)議申請(qǐng)來看,，其僅是對(duì)被申請(qǐng)人未在法定期限內(nèi)處理其投訴事項(xiàng)不服,，故本案僅針對(duì)被申請(qǐng)人就涉案投訴事項(xiàng)作出的處理進(jìn)行審查。被申請(qǐng)人經(jīng)核查,，查明被投訴人業(yè)務(wù)種類為信息服務(wù)業(yè)務(wù),，現(xiàn)有證據(jù)不足以證明申請(qǐng)人與被投訴人之間存在消費(fèi)者權(quán)益爭(zhēng)議，故對(duì)其投訴事項(xiàng)決定不予受理,，并建議申請(qǐng)人向12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心或網(wǎng)信部門投訴,，該處理認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿,，適用依據(jù)正確,。

程序上，被申請(qǐng)人于2022年9月6日收到涉案投訴線索后,，未在七個(gè)工作日內(nèi)作出受理或不予受理決定并告知申請(qǐng)人,，程序違法。鑒于申請(qǐng)人已從被申請(qǐng)人2022年11月22日作出答復(fù)獲知被申請(qǐng)人對(duì)涉案投訴不予受理的決定,，不再責(zé)令被申請(qǐng)人對(duì)涉案投訴重新作出處理,。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第二十八條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定，確認(rèn)被申請(qǐng)人未在法定期限內(nèi)告知申請(qǐng)人是否受理其投訴事項(xiàng)的行為違法,。

申請(qǐng)人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定,，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟,。

二〇二三年二月二十八日