行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕705號

申請人：李某珍

被申請人：廣州市天河區(qū)市場監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號

法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長

申請人不服被申請人2022年9月27日作出的《關(guān)于李某珍反映事項(xiàng)的答復(fù)》，向本府申請行政復(fù)議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

申請人請求：

撤銷被申請人2022年9月27日作出的《關(guān)于李某珍反映事項(xiàng)的答復(fù)》，并責(zé)令其限期內(nèi)重作。

申請人稱：

申請人于2022年9月18日以通過掛號信函向被申請人郵寄了投訴舉報(bào)材料，反映廣州某云信息服務(wù)有限公司（以下簡稱被舉報(bào)人）涉嫌違反《中華人民共和國廣告法》的相關(guān)規(guī)定,該信函于2022年9月20日被簽收。被申請人于2022年9月27日作出《關(guān)于李某珍反映事項(xiàng)的答復(fù)》。申請人不服，遂申請行政復(fù)議，理由如下：

一、被申請人未履行將是否立案的決定告知申請人的法定職責(zé)。

被申請人未在法定期限內(nèi)告知申請人是否立案的決定，違反了《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三十一條、《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條的規(guī)定，且被申請人所作出的回復(fù)中不涉及告知申請人對舉報(bào)事項(xiàng)是否立案的決定，申請人無法推測出本案有無立案。

   二、被申請人對申請人的舉報(bào)事項(xiàng)具有監(jiān)管職責(zé)。

根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第六條、第四十三條、第四十五條、第五十三條、第六十三條、第六十四條的規(guī)定，不管被舉報(bào)人為廣告主、廣告經(jīng)營者或廣告發(fā)布者，被申請人均對其具有監(jiān)管職責(zé)。根據(jù)《市場監(jiān)督管理綜合行政執(zhí)法事項(xiàng)指導(dǎo)目錄（2022年版）》序號128、序號130可知，違反《中華人民共和國廣告法》第四十三條、第四十五條屬于被申請人的職責(zé)。

三、被申請人建議申請人直接報(bào)警處理無法律依據(jù)，公安機(jī)關(guān)對本案不具有管轄職責(zé)。

四、被申請人作出不予受理決定無法律依據(jù)。

申請人在本案中提出的是舉報(bào)，未提出投訴。投訴與舉報(bào)適用不同程序，且舉報(bào)事項(xiàng)中沒有受理或不予受理的規(guī)定，所以被申請人作出不予受理決定無法律依據(jù)，同時(shí)被申請人適用《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第十五條的規(guī)定，屬于適用法律錯(cuò)誤。

五、申請人是與行政行為有利害關(guān)系的公民，是行政告知行為的相對人，申請人具有行政復(fù)議資格。

根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三十一條規(guī)定，申請人屬于行政告知行為的相對人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于舉報(bào)人對行政機(jī)關(guān)就舉報(bào)事項(xiàng)作出的處理或者不作為行為不服是否具有行政復(fù)議原告資格問題的答復(fù)》（〔2013〕他行字第14號）、《中華人民共和國行政復(fù)議法》第九條第一款、《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條第二項(xiàng)的規(guī)定，申請人屬于與行政行為有利害關(guān)系的公民，可以提出行政復(fù)議申請。

綜上，被申請人未履行法定處理、告知職責(zé)，望復(fù)議機(jī)關(guān)支持申請人的請求。

被申請人答復(fù)稱：

一、被申請人不具備處理涉案舉報(bào)事項(xiàng)的法定職責(zé)

根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款、第二十六條、第二十七條第一款的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)實(shí)施監(jiān)督管理，工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心受理短信息服務(wù)舉報(bào)。申請人投訴舉報(bào)內(nèi)容屬于通信短信息，不屬于被申請人法定職責(zé)。

   二、被申請人對涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的不予立案決定，程序合法

被申請人于2022年9月20日收到申請人的投訴舉報(bào)材料后，于9月27日作出不予立案決定與《關(guān)于李某珍反映事項(xiàng)的答復(fù)》并通過EMS郵寄送達(dá)申請人，被申請人的上述處理符合《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第十四條、《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條的規(guī)定，程序合法。

   三、被申請人對涉案舉報(bào)事項(xiàng)作出的不予立案決定，認(rèn)定事實(shí)清楚、適用依據(jù)正確

本案中，被申請人收到涉案投訴舉報(bào)后，經(jīng)核實(shí)，申請人投訴舉報(bào)內(nèi)容屬于通信短信息，且被舉報(bào)人為短信息端口服務(wù)提供商，其經(jīng)營范圍為第二類增值電信業(yè)務(wù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)等業(yè)務(wù)，不屬于《中華人民共和國廣告法》所定義的廣告主、廣告經(jīng)營者或者廣告發(fā)布者，在該案中，被舉報(bào)人僅提供短信息發(fā)送通道及號碼，經(jīng)工信部網(wǎng)站查詢，被舉報(bào)人為電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者。根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條及第二十六條的規(guī)定，涉案舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請人法定職責(zé)范圍，因此被申請人作出不予立案決定，并告知申請人可向有關(guān)通信管理部門投訴舉報(bào)或直接報(bào)警處理。上述處理認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，證據(jù)充分。

   四、申請人與被舉報(bào)人之間不存在消費(fèi)關(guān)系

首先，被舉報(bào)人未經(jīng)申請人同意或請求向其發(fā)送商業(yè)短信息的行為不屬于被申請人的職權(quán)范圍；其次，申請人與被舉報(bào)人之間不存在消費(fèi)關(guān)系，故申請人并無被申請人在職責(zé)范圍內(nèi)可保護(hù)的消費(fèi)者權(quán)益，被申請人亦無保護(hù)申請人個(gè)人信息的職責(zé)。

   五、被申請人已依法履行法定職責(zé)，申請人的復(fù)議申請無事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回

本案中，被申請人對申請人的投訴舉報(bào)事項(xiàng)并無法定職責(zé)，申請人認(rèn)為被申請人未履行法定職責(zé)無事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條、第四十八條規(guī)定駁回其行政復(fù)議申請。

本府查明：

2022年9月20日，被申請人收到申請人以掛號信郵寄的《舉報(bào)書》及相關(guān)材料。申請人稱其使用的手機(jī)號碼151****7310于2022年6月11日收到1068****000000000257發(fā)送的商業(yè)廣告短信息，具體內(nèi)容為：“【盒馬】10元券待領(lǐng)取！加熱即食小龍蝦99元3盒，精選零食買一贈一！Hm.tb.cn/L6.YIGEXaDTEL9510217回td退訂”經(jīng)查詢，1068****的碼號使用人為被舉報(bào)人。申請人認(rèn)為被舉報(bào)人涉嫌非法向其發(fā)送商業(yè)廣告短信、未明示短信息內(nèi)容提供者、未履行制止違法廣告的義務(wù)的行為，違反了《中華人民共和國廣告法》的相關(guān)規(guī)定，要求被申請人依法查處被舉報(bào)人。

2022年9月27日，被申請人經(jīng)核查，本案舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請人職責(zé)范圍，于同日作出不予立案決定與《關(guān)于李某珍反映事項(xiàng)的答復(fù)》，告知申請人涉案舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請人職責(zé)范圍，被申請人決定對投訴事項(xiàng)不予受理。

申請人不服被申請人2022年9月27日作出的《關(guān)于李某珍反映事項(xiàng)的答復(fù)》，于2022年12月1日向本府申請行政復(fù)議，本府于2022年12月5日收到其的行政復(fù)議申請材料。

本府認(rèn)為：

《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)事實(shí)監(jiān)督管理。《中華人民共和國個(gè)人信息保護(hù)法》第六十條第一款、第二款規(guī)定：國家網(wǎng)信部門負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)個(gè)人信息保護(hù)工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作。國務(wù)院有關(guān)部門依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)個(gè)人信息保護(hù)和監(jiān)督管理工作。縣級以上地方人民政府有關(guān)部門的個(gè)人信息保護(hù)和監(jiān)督管理職責(zé)，按照國家有關(guān)規(guī)定確定。《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三十一條規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照市場監(jiān)督管理行政處罰等有關(guān)規(guī)定處理舉報(bào)。舉報(bào)人實(shí)名舉報(bào)的，有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個(gè)工作日內(nèi)告知舉報(bào)人。《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報(bào)、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內(nèi)予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十五個(gè)工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。第十九條第三項(xiàng)規(guī)定：經(jīng)核查，符合下列條件的，應(yīng)當(dāng)立案：（三）屬于本部門管轄。第二十條規(guī)定：經(jīng)核查，有下列情形之一的，可以不予立案：（一）違法行為輕微并及時(shí)改正，沒有造成危害后果；（二）初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正；（三）當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯(cuò)，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；（四）依法可以不予立案的其他情形。決定不予立案的，應(yīng)當(dāng)填寫不予立案審批表。

根據(jù)上述規(guī)定，被申請人作為縣級市場監(jiān)管部門，對有關(guān)其轄內(nèi)企業(yè)的舉報(bào)具有處理的法定職權(quán)。本案中，被申請人收到申請人的舉報(bào)線索后，在法定期限內(nèi)進(jìn)行核查，核查后告知申請人涉案舉報(bào)事項(xiàng)屬于其他部門職能范圍，已履行其處理舉報(bào)事項(xiàng)的法定職責(zé)。應(yīng)予指出的是，被申請人未在《關(guān)于李某珍反映事項(xiàng)的答復(fù)》明確告知申請人對舉報(bào)事項(xiàng)不予立案的決定確有不當(dāng)，但該不當(dāng)之處并未對申請人合法權(quán)益造成實(shí)質(zhì)性影響，故本府僅予以指正。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定，維持被申請人2022年9月27日作出的《關(guān)于李某珍反映事項(xiàng)的答復(fù)》。

申請人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟。

二〇二三年三月一日