行政復(fù)議決定書(shū)

天河府行復(fù)〔2022〕724號(hào)

申請(qǐng)人：孔某穗

被申請(qǐng)人：廣州市天河區(qū)住房建設(shè)和園林局

地址：廣州市天河區(qū)黃埔大道中144-152號(hào)海景中心四樓

法定代表人：陳志宏   職務(wù)：局長(zhǎng)

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人2022年9月5日作出的《告知函》，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

申請(qǐng)人請(qǐng)求：

撤銷(xiāo)被申請(qǐng)人2022年9月5日作出的《告知函》，對(duì)華南創(chuàng)某設(shè)計(jì)有限公司提交的“消防情況說(shuō)明”進(jìn)行核查、監(jiān)管，若滿(mǎn)足消防規(guī)范，請(qǐng)?zhí)峁┮罁?jù)，若不滿(mǎn)足，請(qǐng)證明“消防情況說(shuō)明”與現(xiàn)實(shí)不符。

申請(qǐng)人稱(chēng)：

規(guī)劃部門(mén)出具的《關(guān)于天河區(qū)先烈東二橫路*號(hào)大院*棟住宅樓加裝電梯問(wèn)題的復(fù)函》明確擬建電梯工程與周邊住宅防火間距大于6米與實(shí)際現(xiàn)場(chǎng)情況不一致的問(wèn)題不屬于增設(shè)電梯規(guī)劃審批內(nèi)容，建議向建設(shè)單位咨詢(xún)了解或向消防部門(mén)反映處理。申請(qǐng)人對(duì)該復(fù)函不服，已申請(qǐng)行政復(fù)議，后收到廣州市政府駁回申請(qǐng)人行政復(fù)議申請(qǐng)的決定。

從2019年4月起，應(yīng)急消防部門(mén)只負(fù)責(zé)防火救援，其他建筑消防職能已移交住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部門(mén)。申請(qǐng)人也曾向工程審批部門(mén)反映情況，并進(jìn)行了行政復(fù)議和行政訴訟，得到的結(jié)果是消防問(wèn)題不屬于規(guī)劃部門(mén)管理范圍。

目前的情況是有資質(zhì)的設(shè)計(jì)單位故意提交與實(shí)際情況不符的消防情況說(shuō)明，加裝電梯工程的建設(shè)人也沒(méi)有按照《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程審核書(shū)》要求執(zhí)行，在沒(méi)有報(bào)公安消防機(jī)構(gòu)取得相關(guān)手續(xù)的情況下，就把電梯建起來(lái)了。

申請(qǐng)人在發(fā)現(xiàn)問(wèn)題后，多次向被申請(qǐng)人反映情況，被申請(qǐng)人沒(méi)有履行職責(zé)，且一直推卸責(zé)任。涉案工程的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》雖然不是被申請(qǐng)人頒發(fā)的，但被申請(qǐng)人是消防安全主管部門(mén)，是有權(quán)限、有義務(wù)進(jìn)行監(jiān)管核查的。根據(jù)“誰(shuí)主管、誰(shuí)監(jiān)管”的原則，被申請(qǐng)人作為主管部門(mén)，在發(fā)現(xiàn)問(wèn)題后就應(yīng)履行職責(zé)，進(jìn)行監(jiān)管、核實(shí)、處理，而不是推卸責(zé)任，讓監(jiān)管出現(xiàn)真空，變相鼓勵(lì)造假。

被申請(qǐng)人答復(fù)稱(chēng)：

一、申請(qǐng)人與2022年12月6日申請(qǐng)行政復(fù)議，已法定的超出行政復(fù)議申請(qǐng)期限，應(yīng)當(dāng)依法駁回其行政復(fù)議申請(qǐng)

被申請(qǐng)人于2022年9月5日作出《告知函》，并于2022年9月7日將該函送達(dá)申請(qǐng)人，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第九條、《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條等規(guī)定，申請(qǐng)人應(yīng)在2022年11月6日前提出行政復(fù)議申請(qǐng)。現(xiàn)申請(qǐng)人于2022年12月6日才向復(fù)議機(jī)構(gòu)申請(qǐng)行政復(fù)議，已明顯超出法定期限。其行政復(fù)議申請(qǐng)不符合行政復(fù)議受理?xiàng)l件，應(yīng)予駁回。

二、被申請(qǐng)人作出的《告知函》對(duì)申請(qǐng)人的權(quán)利義務(wù)未產(chǎn)生實(shí)際影響，不屬于《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》規(guī)定可以申請(qǐng)行政復(fù)議的情形，應(yīng)當(dāng)依法駁回其行政復(fù)議申請(qǐng)

被申請(qǐng)人作出的《告知函》僅為告知性文書(shū)，對(duì)申請(qǐng)人的合法權(quán)益未產(chǎn)生實(shí)際影響，申請(qǐng)人的行政復(fù)議申請(qǐng)不符合《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第六條、《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條第五項(xiàng)規(guī)定，應(yīng)予駁回。

三、被申請(qǐng)人作出的《告知函》認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、應(yīng)予維持

申請(qǐng)人于2022年6月23日提出信訪(fǎng)申請(qǐng)，被申請(qǐng)人于2022年7月7日作出《告知函》2，并于2022年7月14日郵寄送達(dá)申請(qǐng)人。申請(qǐng)人不服，向廣州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局申請(qǐng)信訪(fǎng)復(fù)查。廣州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局于2022年8月14日作出《廣州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局關(guān)于孔某穗等信訪(fǎng)訴求的處理意見(jiàn)告知書(shū)》，將《告知函》撤銷(xiāo)，并要求被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人反映事項(xiàng)重新核查并作出答復(fù)。被申請(qǐng)人經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)：

首先，現(xiàn)行有效的《廣州市既有住宅增設(shè)電梯辦法》未規(guī)定既有住宅增設(shè)電梯需要經(jīng)過(guò)消防設(shè)計(jì)審查驗(yàn)收或備案，且經(jīng)查，廣州市城鄉(xiāng)建設(shè)信息交換平臺(tái)無(wú)天河區(qū)先烈東二橫路*號(hào)大院*棟住宅樓增設(shè)電梯工程（以下簡(jiǎn)稱(chēng)涉案工程）相關(guān)消防設(shè)計(jì)審查驗(yàn)收或備案記錄。其次，關(guān)于既有住宅建筑增設(shè)電梯的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范適用性問(wèn)題，目前尚無(wú)明確的國(guó)家工程建設(shè)消防技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。因此，被申請(qǐng)人根據(jù)“誰(shuí)審批、誰(shuí)監(jiān)管”原則，建議申請(qǐng)人向涉案工程審批部門(mén)反映相關(guān)情況。

四、被申請(qǐng)人作出《告知函》程序合法

被申請(qǐng)人在收件、審查、答復(fù)等環(huán)節(jié)中，始終嚴(yán)格按照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定依法辦理，不存在超越、濫用職權(quán)等違法情形。

五、法律依據(jù)

被申請(qǐng)人作出《告知函》的法律依據(jù)有：《建設(shè)工程消防設(shè)計(jì)審查驗(yàn)收管理暫行規(guī)定》第三條第二款、《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第六條、第九條、《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條、《信訪(fǎng)工作條例》第三十四條等規(guī)定。

綜上，被申請(qǐng)人作出的《告知函》認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、程序合法，請(qǐng)求復(fù)議機(jī)關(guān)予以維持。

本府查明：

申請(qǐng)人為廣州市天河區(qū)先烈東二橫路*號(hào)大院*棟*房業(yè)主，其于2022年6月1日、6月21日和6月23日通過(guò)信訪(fǎng)方式信訪(fǎng)反映涉案工程加裝電梯后，從電梯到相鄰住宅的間距只有3.3米，不滿(mǎn)足《建筑設(shè)計(jì)防火規(guī)范》中防火間距6米的強(qiáng)制性規(guī)定，不滿(mǎn)足消防要求，削弱了消防功能。并認(rèn)為華南創(chuàng)某設(shè)計(jì)有限公司出具的消防情況說(shuō)明與實(shí)際不符，請(qǐng)求住建部門(mén)進(jìn)行復(fù)核，如認(rèn)為滿(mǎn)足消防規(guī)范，請(qǐng)?zhí)峁┮罁?jù)；如認(rèn)為不滿(mǎn)足，請(qǐng)撤銷(xiāo)該說(shuō)明。被申請(qǐng)人于2022年6月30日和7月7日分別作出《告知函》3和《告知函》2，認(rèn)為涉案工程有關(guān)問(wèn)題正在進(jìn)行行政復(fù)議以及行政訴訟，申請(qǐng)人反映事項(xiàng)不屬于信訪(fǎng)范疇，遂決定不予受理。

申請(qǐng)人不服該答復(fù)，向廣州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局申請(qǐng)信訪(fǎng)復(fù)查。廣州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局于2022年8月4日作出《處理意見(jiàn)告知書(shū)》，認(rèn)為被申請(qǐng)人未對(duì)申請(qǐng)人提出事項(xiàng)作明確答復(fù)，遂決定撤銷(xiāo)《告知函》2，并要求被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人反映事項(xiàng)重新研究處理。被申請(qǐng)人于2022年9月5日作出《告知函》，告知申請(qǐng)人稱(chēng)既有住宅增設(shè)電梯無(wú)需經(jīng)過(guò)消防設(shè)計(jì)審查驗(yàn)收或備案，被申請(qǐng)人處無(wú)相關(guān)消防設(shè)計(jì)審查驗(yàn)收或備案記錄，目前對(duì)于既有住宅增設(shè)電梯的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范適用問(wèn)題也尚無(wú)明確的國(guó)家工程建設(shè)消防技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，建議申請(qǐng)人根據(jù)“誰(shuí)審批、誰(shuí)監(jiān)管”的原則，向涉案工程審批部門(mén)反映相關(guān)情況。申請(qǐng)人仍不服，再次向廣州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局申請(qǐng)信訪(fǎng)復(fù)查。廣州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局于2022年9月30日作出《告知書(shū)》3，告知申請(qǐng)人稱(chēng)《告知函》屬于被申請(qǐng)人依法履職作出的答復(fù)，申請(qǐng)人如不服，可循行政復(fù)議或行政訴訟途徑處理，同時(shí)告知申請(qǐng)人稱(chēng)《消防情況說(shuō)明》是由建筑設(shè)計(jì)單位出具的、申辦既有住宅增設(shè)電梯項(xiàng)目《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的材料之一，按照《中華人民共和國(guó)行政許可法》以及“誰(shuí)審批、誰(shuí)負(fù)責(zé)”的原則，建議申請(qǐng)人向涉案工程建設(shè)工程規(guī)劃許可證的審批部門(mén)反映。申請(qǐng)人不服《告知書(shū)》3，向廣東省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳申請(qǐng)信訪(fǎng)復(fù)核。廣東省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳于2020年11月17日作出《告知書(shū)》，告知申請(qǐng)人稱(chēng)其提出事項(xiàng)不屬于信訪(fǎng)復(fù)核受理范圍。

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人作出的《告知函》，于2022年12月6日向本府申請(qǐng)行政復(fù)議。

本府認(rèn)為：

《中華人民共和國(guó)消防法》第十一條規(guī)定：國(guó)務(wù)院住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)規(guī)定的特殊建設(shè)工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將消防設(shè)計(jì)文件報(bào)送住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)審查，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)依法對(duì)審查的結(jié)果負(fù)責(zé)。前款規(guī)定以外的其他建設(shè)工程，建設(shè)單位申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證或者申請(qǐng)批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告時(shí)應(yīng)當(dāng)提供滿(mǎn)足施工需要的消防設(shè)計(jì)圖紙及技術(shù)資料。第十三條規(guī)定：國(guó)務(wù)院住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)規(guī)定應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)消防驗(yàn)收的建設(shè)工程竣工，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)申請(qǐng)消防驗(yàn)收。前款規(guī)定以外的其他建設(shè)工程，建設(shè)單位在驗(yàn)收后應(yīng)當(dāng)報(bào)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)備案，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行抽查。依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行消防驗(yàn)收的建設(shè)工程，未經(jīng)消防驗(yàn)收或者消防驗(yàn)收不合格的，禁止投入使用；其他建設(shè)工程經(jīng)依法抽查不合格的，應(yīng)當(dāng)停止使用。《建設(shè)工程消防設(shè)計(jì)審查驗(yàn)收管理暫行規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：縣級(jí)以上地方人民政府住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)依職責(zé)承擔(dān)本行政區(qū)域內(nèi)建設(shè)工程的消防設(shè)計(jì)審查、消防驗(yàn)收、備案和抽查工作。

根據(jù)上述法律、規(guī)章，以及《廣州市住房建設(shè)和園林局職能配置、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制規(guī)定》的規(guī)定，被申請(qǐng)人作為天河區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)，在消防管理方面的主要履行對(duì)建設(shè)工程的消防設(shè)計(jì)審查、驗(yàn)收、備案和抽查工作。

本案中，申請(qǐng)人通過(guò)信訪(fǎng)形式向被申請(qǐng)人反映涉案工程的設(shè)計(jì)不滿(mǎn)足《建筑設(shè)計(jì)防火規(guī)范》中防火間距6米的強(qiáng)制性規(guī)定，并據(jù)此請(qǐng)求被申請(qǐng)人撤銷(xiāo)設(shè)計(jì)單位出具的《消防情況說(shuō)明》。現(xiàn)行的《廣州市既有住宅增設(shè)電梯辦法》并未規(guī)定既有住宅加裝電梯工程需要經(jīng)過(guò)被申請(qǐng)人進(jìn)行消防設(shè)計(jì)審查、驗(yàn)收，或向被申請(qǐng)人進(jìn)行備案等程序。設(shè)計(jì)單位出具的《消防情況說(shuō)明》作為辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》需提交的材料之一，不屬于被申請(qǐng)人通過(guò)消防設(shè)計(jì)審查、驗(yàn)收、備案、抽查環(huán)節(jié)進(jìn)行監(jiān)督管理的范疇，被申請(qǐng)人也無(wú)對(duì)該《消防情況說(shuō)明》進(jìn)行撤銷(xiāo)的職權(quán)。

此外，申請(qǐng)人不服《告知函》向廣州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局申請(qǐng)信訪(fǎng)復(fù)查，廣州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局在《告知書(shū)》3已明確告知申請(qǐng)人，對(duì)于既有住宅加裝電梯工程是否適用《建筑設(shè)計(jì)防火規(guī)范》等消防技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，需報(bào)請(qǐng)上級(jí)部門(mén)明確，待收到上級(jí)部門(mén)回復(fù)后將再次答復(fù)申請(qǐng)人。在目前對(duì)于既有住宅加裝電梯工程是否適用《建筑設(shè)計(jì)防火規(guī)范》中規(guī)定的防火間距標(biāo)準(zhǔn)未有明確的情況下，未有依據(jù)規(guī)定被申請(qǐng)人存在需要履行相關(guān)監(jiān)督管理職責(zé)的情形。

同時(shí)，涉案《消防情況說(shuō)明》作為辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》需提交的材料之一，申請(qǐng)人如認(rèn)為申請(qǐng)行政許可所提交的材料內(nèi)容與實(shí)際不符的，可依照《中華人民共和國(guó)行政許可法》相關(guān)規(guī)定處理，被申請(qǐng)人作出相應(yīng)告知，認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用依據(jù)正確、程序合法。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定，維持被申請(qǐng)人作出的《告知函》。

申請(qǐng)人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書(shū)》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟。

二〇二三年三月三日