行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2022〕764號

申請人：徐某

被申請人：廣州市天河區(qū)衛(wèi)生健康局

地址：廣州市天河區(qū)科韻中路15號

法定代表人：唐德成  職務(wù)：局長

申請人不服被申請人2022年7月28日作出的《關(guān)于徐某投訴事項的答復(fù)意見書》，向本府申請行政復(fù)議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

申請人請求：

撤銷被申請人作出的《關(guān)于徐某投訴事項的答復(fù)意見書》，責(zé)令被申請人重新對廣州美后醫(yī)療美容門診有限公司超范圍執(zhí)業(yè)的行為進(jìn)行認(rèn)定。

申請人稱：

被申請人未對申請人的投訴訴求進(jìn)行明確答復(fù)，特別是未對“行肋軟骨鼻尖抬高延長術(shù)+肋軟骨鼻基底填充術(shù)+鼻頭縮小術(shù)+鼻翼縮小術(shù)+寬鼻縮窄術(shù)”是否為超范圍執(zhí)業(yè)的訴求進(jìn)行明確答復(fù)，超范圍執(zhí)業(yè)處罰太輕，僅責(zé)令改正，該門診超范圍執(zhí)業(yè)卻未告知，構(gòu)成消費欺詐。

申請人于2022年3月10日在廣州某醫(yī)療美容門診有限公司（以下簡稱“被舉報人”）做氣管插管全麻下“行肋軟骨+膨體隆鼻+假體豐下巴+假體隆眉弓術(shù)”。被舉報人“行肋軟骨鼻尖抬高延長術(shù)+肋軟骨鼻基底填充術(shù)+鼻頭縮小術(shù)+鼻翼縮小術(shù)+寬鼻縮窄術(shù)”不在《醫(yī)療美容項目分級管理目錄》之列，被舉報人也未按照《醫(yī)療美容項目分級管理目錄》及《臨床技術(shù)操作規(guī)范》第三章第三節(jié)鼻部美容外科技術(shù)的相關(guān)要求開展隆鼻術(shù)。被舉報人作為醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)，其診療科目為醫(yī)療美容科、美容外科、美容牙科、美容皮膚科、美容中醫(yī)科、麻醉科、醫(yī)學(xué)檢驗科、醫(yī)學(xué)影像科。因此，被舉報人存在超范圍執(zhí)業(yè)的違法行為。

此外，被舉報人存在拒絕在復(fù)印的病歷資料上加蓋證明印記、病歷造假、虛假宣傳、未明碼標(biāo)價等違法行為，請復(fù)議機(jī)關(guān)撤銷被申請人作出的涉案答復(fù)。

   本案審查中，申請人于2023年3月5日向本府郵寄了《關(guān)于某醫(yī)療美容門診部的投訴書》，反映被舉報人在實施手術(shù)前，未書面告知替代醫(yī)療方案，擅自更改醫(yī)療方案，兩次手術(shù)均有住院但病歷未反映相關(guān)信息涉嫌超范圍執(zhí)業(yè)等新問題。

被申請人答復(fù)稱：

   一、被申請人對申請人涉及醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)師的信訪投訴事項具有調(diào)查及答復(fù)的法定職責(zé)

根據(jù)《中華人民共和國基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)法》第七條第三款、《中華人民共和國醫(yī)師法》第四條第二款、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例》第五條第二款、《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》第四條第二款的規(guī)定，被申請人作為縣級地方人民政府的衛(wèi)生行政部門，對轄區(qū)內(nèi)涉及醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)師的信訪投訴事項具有調(diào)查及答復(fù)的法定職責(zé)。

二、被申請人已依法履行法定職責(zé)，對申請人投訴的情況依法進(jìn)行調(diào)查，并答復(fù)申請人，認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，程序合法

關(guān)于被舉報人拒絕在復(fù)印病歷資料加蓋印記的問題。被申請人經(jīng)核實屬實，并依據(jù)《醫(yī)療糾紛預(yù)防和處理條例》第十六條第二款的規(guī)定，下發(fā)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，責(zé)令被舉報人整改。

關(guān)于被舉報人病歷資料造假的問題。經(jīng)查，申請人2022年3月10日手術(shù)的主刀醫(yī)生為陶某貴，醫(yī)助為劉某敏和陳某鋼，《美容整形病例》里醫(yī)助陳某鋼未簽名，被申請人依據(jù)《醫(yī)療糾紛預(yù)防和處理條例》第四十七條第四項的規(guī)定，對被舉報人進(jìn)行立案調(diào)查，并下發(fā)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，責(zé)令門診部整改。申請人2022年5月12日手術(shù)的主刀醫(yī)生為沈某軍，但病歷資料里醫(yī)生簽名為非醫(yī)務(wù)人員代簽，根據(jù)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)病歷管理規(guī)定》第八條的規(guī)定，對被舉報人作出不良執(zhí)業(yè)行為記分，并下發(fā)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，責(zé)令被舉報人整改。關(guān)于《手術(shù)護(hù)理記錄》和《手術(shù)記錄》里麻醉醫(yī)師姓名不一致問題，被申請人依據(jù)《醫(yī)療糾紛預(yù)防和處理條例》第四十七條第四項的規(guī)定，對被舉報人進(jìn)行立案查處，并下發(fā)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，責(zé)令被舉報人整改。

關(guān)于手術(shù)麻醉問題。申請人《手術(shù)記錄單》上記錄麻醉方法為局麻，《麻醉知情同意書》上記錄擬行麻醉方式為局麻+強(qiáng)化，此為全麻手術(shù)的常用麻醉方式。該門診部使用全麻藥品為丙泊酚，局麻藥品為利多卡因，此類麻醉藥品無需麻醉印鑒卡。申請人的術(shù)前體檢，被申請人經(jīng)核，生化電解質(zhì)七項未做，被申請人下發(fā)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，責(zé)令被舉報人整改。

關(guān)于病歷書寫不規(guī)范問題。檢驗報告單為熱敏紙，因熱敏紙容易揮發(fā)，不利于存檔，手工填寫清晰明了，檢驗報告單經(jīng)申請人簽名確認(rèn)，被申請人對被舉報人在病歷資料里未準(zhǔn)確規(guī)范填寫病歷資料，依據(jù)《醫(yī)療糾紛預(yù)防和處理條例》第四十七條第四項的規(guī)定，對被舉報人立案查處。

關(guān)于被舉報人超范圍執(zhí)業(yè)的問題。被舉報人設(shè)有麻醉科及醫(yī)療美容科，具備開展一級、二級科目的條件，自體脂肪填充面部術(shù)、隆鼻術(shù)、鼻頭改薄術(shù)屬于美容外科一級項目。取肋軟骨屬外科手術(shù)，不在限制類清單上，我局已下發(fā)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，責(zé)令被舉報人整改。

關(guān)于陶某貴、沈某軍醫(yī)生公示信息不實的問題。被申請人已下發(fā)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，要求被舉報人整改。

綜上，被申請人已對申請人反映的被舉報人不規(guī)范經(jīng)營問題進(jìn)行了處理，發(fā)出《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》并要求其及時對不規(guī)范問題整改，發(fā)出兩份《廣東省醫(yī)療機(jī)構(gòu)不良執(zhí)業(yè)行為記分通知書》，針對未按規(guī)定填寫病歷資料的行為，給于警告并處4.9萬元罰款，對沈某軍在暫停醫(yī)師執(zhí)業(yè)期間繼續(xù)開展診療活動及未遵守法律法規(guī)、執(zhí)業(yè)規(guī)范，造成嚴(yán)重后果的行為，作出行政處罰。

   此外，申請人已于2022年7月30日收到被申請人作出的《關(guān)于徐某投訴事項的答復(fù)意見書》，按照《中華人民共和國行政復(fù)議法》第九條第一款的規(guī)定，應(yīng)于2022年9月29日前提起行政復(fù)議申請，但申請人直至2022年12月10日才申請行政復(fù)議，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出期限，依法應(yīng)當(dāng)不予受理。

本府查明：

2022年6月24日，被申請人收到申請人的投訴舉報材料，反映被舉報人涉嫌存在以下問題：1.拒絕在病歷資料上加蓋證明印記；2.病歷造假，包括手術(shù)操作醫(yī)生與病歷材料上不對應(yīng)、病歷資料未完全反映實施手術(shù)項目、同一個人簽名前后筆跡不同等問題；3.麻醉手術(shù)不規(guī)范，擬行麻醉方式與實際麻醉方式不符、不具備全麻資質(zhì)、未按規(guī)定在行麻醉前進(jìn)行體檢；4.病歷書寫不規(guī)范問題，檢驗報告為手寫報告、病歷材料不齊、填寫信息不完整；5.醫(yī)護(hù)人員資質(zhì)問題；6.超范圍執(zhí)業(yè)，申請人2022年3月10日做的肋軟骨隆鼻術(shù)、5月12日做的鼻翼切除術(shù)，不在《醫(yī)療美容項目分級管理目錄》之列；7.手術(shù)操作不規(guī)范，要求調(diào)查申請人2022年5月12日做的自體脂肪填充面部術(shù)、鼻翼切除術(shù)，使用“脂肪提純法”是否符合規(guī)范；8.虛假宣傳問題。

2022年6月28日，被申請人作出《醫(yī)療糾紛查處通知書》，要求被舉報人加強(qiáng)與申請人溝通，妥善處置糾紛，并要求被舉報人提供《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》、當(dāng)事醫(yī)務(wù)人員執(zhí)業(yè)資格證件、申請人病歷資料。

2022年6月29日，被申請人作出《受理告知書》，告知申請人對其反映的問題予以受理，將于60日內(nèi)辦結(jié)和作出書面答復(fù)。上述告知書于2022年6月30日電子送達(dá)申請人。

2022年7月6日，被申請人對陶某貴進(jìn)行詢問，其承認(rèn)為申請人做了“自體軟（肋）骨+膨體隆鼻+假體隆頦術(shù)+假體隆眉弓術(shù)”，麻醉醫(yī)生為鐘某生，《手術(shù)記錄》上麻醉醫(yī)生誤打成劉智錦，助理醫(yī)生是劉某敏、陳某鋼，護(hù)士張某麗，自體軟骨取的是肋軟骨，申請人術(shù)前未做電解質(zhì)七項的檢查，復(fù)診和術(shù)后注意事項護(hù)士有專門交待，當(dāng)時亦有紙質(zhì)的注意事項給申請人，包括復(fù)診時間、拆線時間、術(shù)后護(hù)理、進(jìn)食時間等信息，且一般都會通過微信告知。長期醫(yī)囑和臨時醫(yī)囑適用于住院病人，申請人術(shù)前進(jìn)行過面診，術(shù)后留觀，無需住院。2022年7月8日，被申請人對陳某鋼進(jìn)行詢問，其表示有和劉某敏參與2022年3月10日申請人的手術(shù)，負(fù)責(zé)術(shù)前準(zhǔn)備工作和術(shù)中輔助工作。其并沒有主刀申請人5月12日的手術(shù)，是否參與醫(yī)助記不清了，申請人5月12日病歷里的5處“陳某鋼”簽名，均不是其本人簽署。2022年7月11日，被申請人對謝某明進(jìn)行詢問，其表示其主要負(fù)責(zé)網(wǎng)絡(luò)、水電維修及病歷檔案收納，其承認(rèn)申請人5月12日的病歷資料里手術(shù)醫(yī)生的簽名是其簽的。2022年7月11日，被申請人對鄒某珍進(jìn)行詢問，其表示因檢測儀器沒有安裝打印的軟件，只能根據(jù)檢測結(jié)果手工填上去。2022年7月12日，被申請人對申請人進(jìn)行詢問，申請人表示2022年5月12日是沈某軍為其做手術(shù)，并提供了聊天記錄佐證。2022年7月15日，被申請人對沈某軍進(jìn)行詢問，其承認(rèn)5月12日為申請人施行了自體脂肪填充面部術(shù)+鼻翼外切術(shù)，但病歷上簽名處是其他人代簽的。2022年7月15日，被申請人對劉某敏進(jìn)行詢問，其表示承擔(dān)了申請人3月10日的手術(shù)輔助工作。

2022年7月15日，被申請人作出《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，要求被舉報人要在復(fù)制的病歷上加蓋證明印記，保障患者查閱病歷的權(quán)利，客觀、真實、準(zhǔn)確、及時、完整、規(guī)范書寫病歷，加強(qiáng)醫(yī)師宣傳管理，撤掉不實宣傳，按要求對求美者進(jìn)行術(shù)前檢查。

2022年6月24日，被申請人作出《關(guān)于徐某投訴事項的答復(fù)意見書》，針對申請人反映的問題的問題進(jìn)行答復(fù)。1.關(guān)于復(fù)印病歷資料未加蓋證明印記的問題，被申請人查實后，下發(fā)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，要求被舉報人整改；2.關(guān)于被舉報人病歷資料造假問題，經(jīng)核，確實存在醫(yī)助未在病歷本上簽名、簽名前后筆跡不一、偽造醫(yī)生簽名等問題，對此，被申請人下發(fā)了《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，責(zé)令被舉報人改正，并對被舉報人作出不良執(zhí)業(yè)行為記分等處理；3.關(guān)于麻醉手術(shù)的問題，確認(rèn)被舉報人施行的是全麻手術(shù)，被舉報人存在全麻手術(shù)前體檢檢查項目不齊的問題，下發(fā)了《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，責(zé)令被舉報人改正；4.關(guān)于病歷書寫不規(guī)范問題，已立案調(diào)查；5.關(guān)于醫(yī)護(hù)人員資質(zhì)問題，被申請人將手術(shù)相關(guān)醫(yī)護(hù)人員的資質(zhì)和執(zhí)業(yè)注冊情況告知申請人；6.關(guān)于被舉報人超范圍執(zhí)業(yè)問題，經(jīng)核，取軟肋骨屬外科手術(shù)，不在限制類清單上，被申請人已下發(fā)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，責(zé)令被舉報人改正；7.關(guān)于虛假宣傳問題，被申請人經(jīng)核公示信息確實存在不實情況，已下發(fā)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，要求被舉報人立即整改。

申請人不服被申請人作出的《關(guān)于徐某投訴事項的答復(fù)意見書》，于2022年12月10日向本府申請行政復(fù)議，本府于12月11日收到其行政復(fù)議申請材料。

另查明，2022年9月30日，被申請人作出兩份《廣東省醫(yī)療機(jī)構(gòu)不良執(zhí)業(yè)行為記分通知書》，分別對被舉報人隱匿、偽造病歷資料計4分，對被舉報人任用暫停執(zhí)業(yè)期間的沈某軍開展診療活動且拒不改正計12分，針對被舉報人未規(guī)范填寫病歷資料的行為，給予警告，并處4.9萬元罰款的行政處罰。

本府認(rèn)為：

《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例》第五條第二款規(guī)定：縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理工作。《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》第四條規(guī)定：衛(wèi)生部（含國家中醫(yī)藥管理局）主管全國醫(yī)療美容服務(wù)管理工作。縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門（含中醫(yī)藥行政管理部門，下同）負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)醫(yī)療美容服務(wù)監(jiān)督管理工作。第二十六條規(guī)定：美容醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療美容科室發(fā)生醫(yī)療糾紛或醫(yī)療事故，按照國家有關(guān)規(guī)定處理。《中華人民共和國醫(yī)師法》第四條第二款規(guī)定：縣級以上地方人民政府衛(wèi)生健康主管部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的醫(yī)師管理工作。縣級以上地方人民政府教育、人力資源社會保障、中醫(yī)藥等有關(guān)部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)有關(guān)的醫(yī)師管理工作。《醫(yī)療糾紛預(yù)防和處理條例》第十六條第二款規(guī)定：患者要求復(fù)制病歷資料的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供復(fù)制服務(wù)，并在復(fù)制的病歷資料上加蓋證明印記。復(fù)制病歷資料時，應(yīng)當(dāng)有患者或者其近親屬在場。醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)患者的要求為其復(fù)制病歷資料，可以收取工本費，收費標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)公開。第四十七條第四項規(guī)定：醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有下列情形之一的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生主管部門責(zé)令改正，給予警告，并處1萬元以上5萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予或者責(zé)令給予降低崗位等級或者撤職的處分，對有關(guān)醫(yī)務(wù)人員可以責(zé)令暫停1個月以上6個月以下執(zhí)業(yè)活動；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（四）未按規(guī)定填寫、保管病歷資料，或者未按規(guī)定補(bǔ)記搶救病歷。《信訪工作條例》第三十一條第五項規(guī)定：對信訪人提出的申訴求決類事項，有權(quán)處理的機(jī)關(guān)、單位應(yīng)當(dāng)區(qū)分情況，分別按照下列方式辦理：（五）屬于申請查處違法行為、履行保護(hù)人身權(quán)或者財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益職責(zé)的，依法履行或者答復(fù)。

根據(jù)上述規(guī)定，被申請人作為縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門，負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)醫(yī)療美容服務(wù)監(jiān)督管理工作。對申請人反映的問題，被申請人具有調(diào)查處理的法定職責(zé)。

本案中，被申請人針對申請人反映的八個問題，均予以調(diào)查并作出涉案答復(fù)，對被舉報人未在復(fù)制的病歷資料上加蓋證明印記、未規(guī)范書寫病歷資料、偽造病歷資料、對醫(yī)師不實宣傳、未按要求進(jìn)行術(shù)前體檢、超范圍施行取肋軟骨手術(shù)等問題予以確認(rèn)并責(zé)令被舉報人改正，針對被舉報人未按規(guī)定填寫病歷資料的行為立案調(diào)查。本府經(jīng)核，申請人調(diào)查認(rèn)定事實清楚，證據(jù)充分，適用依據(jù)正確。申請人在復(fù)議期間反映的新問題，因其在信訪期間未向被申請人提出，被申請人未就相關(guān)問題作出具體行政行為，本府不予審查。

程序上，申請人于2022年6月24日向被申請人投訴，被申請人于6月29日作出受理決定并告知申請人，2022年7月28日作出涉案答復(fù)，并于7月30日送達(dá)申請人，程序合法。

被申請人主張申請人超期申請行政復(fù)議，本府經(jīng)核，其向申請人送達(dá)的聯(lián)系人電話信息未準(zhǔn)確填寫，雖然文書被簽收，但從保護(hù)申請人行政復(fù)議權(quán)利的角度，不適用《中華人民共和國行政復(fù)議法》第九條第一款規(guī)定的復(fù)議申請期限，故對被申請人的主張不予支持。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項的規(guī)定，維持被申請人作出的《關(guān)于徐某投訴事項的答復(fù)意見書》。

申請人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運輸法院提起訴訟。

二〇二三年三月十日