行政復(fù)議決定書

天河府行復(fù)〔2023〕395號

申請人：張某東

被申請人：廣州市天河區(qū)人民政府員村街道辦事處

地址：廣州市天河區(qū)員村新街7號之三首層

法定代表人：林曉剛 職務(wù)：主任

申請人不服被申請人2023年5月4日作出的《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的回復(fù)》,，向本府申請行政復(fù)議,，本府已依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié),。

申請人請求：

撤銷被申請人作出的《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的回復(fù)》,，責(zé)令被申請人對申請人舉報(bào)事項(xiàng)重新作出調(diào)查處理。

申請人稱：

申請人為天河區(qū)員村西街某大院某棟（以下簡稱“涉案樓棟”）甲房,、乙房業(yè)主,，申請人向被申請人舉報(bào)涉案樓棟天井及西南方存在違法搭建的鐵棚，被申請人作出《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的回復(fù)》告知申請人天井鐵棚不屬于違法建筑,，申請人對此不予認(rèn)可,。涉案樓棟乙房門口斜上方的鐵棚下面是空的，不存在被申請人所說的雨水堆積現(xiàn)象,。且搭建天井鐵棚是要全體業(yè)主同意且經(jīng)過公示后才能搭建,，故被申請人對天井鐵棚不屬于違法建設(shè)的認(rèn)定，屬認(rèn)定事實(shí)不清,。對于涉案樓棟西南方的鐵棚,，至今未拆，正是被申請人的不作為導(dǎo)致了違法搭建的重復(fù)發(fā)生。

申請人收到被申請人行政復(fù)議答復(fù)材料后,，發(fā)表補(bǔ)充意見如下：

被申請人沒有履行法定職責(zé),，拆遷遇到困難就畏縮不前，致使違法建設(shè)一直存在至今,。應(yīng)撤銷被申請人作出的《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的回復(fù)》,，限期拆除違法建筑。

被申請人稱：

一,、被申請人已依法履行行政執(zhí)法的職責(zé),，不存在行政不作為

接到申請人投訴后，被申請人于2022年1月17日,、10月11日先后到現(xiàn)場檢查,，并約談樓宇加裝電梯籌備小組的業(yè)主代表，業(yè)主代表向被申請人執(zhí)法辦提供了《關(guān)于員村西街某大院某棟雨棚的情況說明》,，說明電梯加裝鐵棚是為了解決雨水流入電梯井道造成短路安全隱患和雨水飄入樓道容易引起老年人滑倒的安全問題,，被申請人已如期回復(fù)區(qū)信訪局。

關(guān)于涉案樓棟西偏南空地上鐵棚,，2023年2月6日,，被申請人執(zhí)法辦向該小區(qū)物業(yè)管理處發(fā)出《責(zé)令改正通知書》，責(zé)令限期拆除,。由于物業(yè)管理處逾期未自行拆除,，2月8日，執(zhí)法辦組織拆違施工隊(duì)對涉案樓棟西偏南空地上違法搭建的鐵棚進(jìn)行拆除,，拆除過程中受到小區(qū)內(nèi)多名長者的集體阻撓,，暫緩拆除行動。

2023年5月5日,，被申請人EMS郵寄答復(fù)申請人《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的回復(fù)》,，有EMS物流信息為證。

二,、被申請人對涉案樓棟西偏南空地上鐵棚處理情況

經(jīng)查,，該處鐵棚為職工宿舍自帶配套設(shè)施使用，主要用于小區(qū)居民停放非機(jī)動車輛及小區(qū)內(nèi)長者,、群眾短暫性歇息之用,。2022年10月14日，該小區(qū)物業(yè)管理處廣州市某物業(yè)管理有限公司向被申請人執(zhí)法辦提供了《關(guān)于“涉案樓棟門前搭建鐵棚”的情況說明》,。根據(jù)申請人反映涉案樓棟西偏南空地上違法搭建鐵棚的問題,，2023年2月6日，被申請人執(zhí)法辦向該小區(qū)物業(yè)管理處發(fā)出《責(zé)令改正通知書》,，責(zé)令限期拆除,。由于物業(yè)管理處逾期未拆除,，2月8日，執(zhí)法辦組織拆違施工隊(duì)對該空地上的鐵棚進(jìn)行拆除,。

2023年3月7日,，被申請人收到員村西街某大院業(yè)主代表反映“大院某棟門口西側(cè)處的鐵棚原是用于周邊居民停放電動車和老人歇息之用，現(xiàn)在因被投訴而強(qiáng)行拆除,。希望相關(guān)部門能夠妥善解決,，對小區(qū)能夠進(jìn)行微改造，多增設(shè)休閑娛樂和便民設(shè)施”的訴求問題,。2023年3月30日,，被申請人城管辦與某社區(qū)居委工作人員到現(xiàn)場核查，并于2023年4月26日作出《關(guān)于某大院業(yè)主反映事項(xiàng)的答復(fù)意見》,，信訪人反映的鐵棚暫維持原狀,，此處為小區(qū)居民休閑娛樂和便民設(shè)施的需求，被申請人已向區(qū)相關(guān)職能部門反映訴求,，同時(shí)被申請人工作人員已督促物業(yè)公司針對反映的需求,，及時(shí)提供解決辦法，幫助小區(qū)居民排憂解難,。目前，該處鐵棚升級改造有關(guān)事項(xiàng)正在協(xié)調(diào)處理中,。

本府查明：

涉案樓棟共8層樓,，申請人為涉案樓棟頂樓的甲房、乙房業(yè)主,，其自2021年始,，多次通過網(wǎng)上信訪途徑向被申請人反映涉案樓棟天井及涉案樓棟西偏南空地涉嫌違章搭建鐵棚等問題。

2022年1月17日,，被申請人前往涉案樓棟進(jìn)行現(xiàn)場檢查,，經(jīng)核查，涉案樓棟西偏南空地搭建了簡易結(jié)構(gòu)鐵棚,，搭建面積40平方米,，由小區(qū)物業(yè)管理公司搭建。涉案樓棟電梯天井兩側(cè)搭建鐵棚,，鐵棚四周無立柱支撐,，共8平方米。據(jù)被申請人現(xiàn)場了解,，天井兩側(cè)的鐵棚已辦理相關(guān)報(bào)批手續(xù),，但現(xiàn)有鐵棚是在報(bào)批劃定的尺寸標(biāo)準(zhǔn)上向外延伸了2米，西偏南空地上搭建的鐵棚沒有報(bào)批手續(xù),，被申請人現(xiàn)場督促小區(qū)物業(yè)對沒有相關(guān)報(bào)批手續(xù)的鐵棚進(jìn)行整改并現(xiàn)場拍照取證,。2022年10月11日，被申請人再次前往涉案樓棟進(jìn)行現(xiàn)場檢查，經(jīng)核查,，原西偏南空地上搭建的鐵棚部分已被改造,，功能從停放單車變?yōu)榱送诵萋毠ば蓍e娛樂。

關(guān)于申請人舉報(bào)的涉案樓棟及其西偏南空地存在違法建設(shè)的線索,，被申請人曾于2021年12月23日通過《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的答復(fù)意見》（2021）告知申請人,，稱涉案樓棟現(xiàn)場未發(fā)現(xiàn)新增及在建的搭建行為，關(guān)于涉案樓棟西偏南空地上搭建的鐵棚,，經(jīng)了解,，該棚由小區(qū)物業(yè)搭建，主要用于居民停放非機(jī)動車及小區(qū)老年人休閑娛樂之用,，已投入使用多年,，被申請人將繼續(xù)加強(qiáng)巡查、監(jiān)管,。2022年10月14日,，被申請人通過《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的答復(fù)意見》（2022），再次對申請人進(jìn)行答復(fù),，但該答復(fù)中未對申請人舉報(bào)的違法建設(shè)的問題進(jìn)行回復(fù),。申請人認(rèn)為被申請人對其反映的涉案樓棟天井及樓棟西偏南空地涉嫌違章搭建問題未依法處理，屬于行政不作為,，于2022年10月24日向本府申請行政復(fù)議,。本府經(jīng)審理后認(rèn)為被申請人始終未向申請人明確告知涉案樓棟天井及樓棟西偏南空地搭建的鐵棚是否屬于違法建設(shè)的結(jié)論性意見，未充分履行法定職責(zé),，于2023年1月18日作出《行政復(fù)議決定書》（天河府行復(fù)〔2022〕565號）,，認(rèn)定被申請人未完全履行法定職責(zé)。被申請人于2023年2月2日收到《行政復(fù)議決定書》（天河府行復(fù)〔2022〕565號）,。

2023年2月6日,，被申請人向涉案樓棟所屬物業(yè)發(fā)出《責(zé)令改正通知書》，責(zé)令物業(yè)于2月8日前自行拆除違法搭建的鐵棚,。2023年2月8日,，因物業(yè)未自行拆除鐵棚，被申請人組織拆遷隊(duì)對該棚進(jìn)行拆除,，但因群眾阻攔未能拆除,。

2023年5月4日，被申請人作出《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的回復(fù)》,，告知申請人關(guān)于涉案樓棟天井搭建的鐵棚及入戶門口上方樓頂?shù)蔫F棚,，均屬于無柱雨篷，按照《建筑工程建筑面積計(jì)算規(guī)范》的規(guī)定不計(jì)算建筑面積,，根據(jù)《廣州市城鄉(xiāng)規(guī)劃程序規(guī)定》第三十五條的有關(guān)規(guī)定,，屬于可免于申領(lǐng)建設(shè)工程規(guī)劃許可證的建（構(gòu)）筑物,。對于涉案樓棟西偏南空地搭建的鐵棚，屬于未經(jīng)規(guī)劃部門批準(zhǔn)的建筑,，被申請人已組織過對該建筑的強(qiáng)拆,，但因小區(qū)內(nèi)多名長者的集體阻撓，為避免安全事故的發(fā)生,，暫緩拆除行為,，被申請人將持續(xù)跟進(jìn)此事。5月6日,，被申請人將《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的回復(fù)》郵寄送達(dá)申請人,。

申請人不服被申請人作出的《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的回復(fù)》，于2023年5月17日向本府申請行政復(fù)議,。

本府認(rèn)為：

《廣州市違法建設(shè)查處條例》第十二條規(guī)定：城市管理綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立違法建設(shè)投訴,、舉報(bào)制度，向社會公布信箱,、電子郵箱和全市統(tǒng)一的投訴,、舉報(bào)電話，受理投訴,、舉報(bào),。城市管理綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)接到投訴舉報(bào)后，應(yīng)當(dāng)受理,、做好登記,，并及時(shí)進(jìn)行調(diào)查處理，有明確投訴,、舉報(bào)人的，在受理投訴,、舉報(bào)后三十日內(nèi)將處理情況書面告知投訴,、舉報(bào)人，處理結(jié)束后在七日內(nèi)將處理結(jié)果書面告知投訴,、舉報(bào)人,。《廣州市城鄉(xiāng)規(guī)劃程序規(guī)定》第三十五條第二款第一項(xiàng)規(guī)定：屬于下列范圍的建（構(gòu)）筑物,，建設(shè)單位或者個(gè)人可以免于申領(lǐng)建設(shè)工程規(guī)劃許可證,，但是應(yīng)當(dāng)根據(jù)市容環(huán)衛(wèi)標(biāo)準(zhǔn)和相關(guān)主管部門的要求進(jìn)行建設(shè)：（一）不增加建筑面積、建筑總高度,、建筑層數(shù),，不涉及修改外立面、建筑結(jié)構(gòu)和變更使用性質(zhì)的建筑工程,，但拆除重建的除外,?！稄V州市人民政府關(guān)于鎮(zhèn)街綜合行政執(zhí)法的公告》（穗府[2021]9號）附件目錄第434項(xiàng)規(guī)定：關(guān)于“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、未按建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的行政處罰”原實(shí)施部門系區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局,，現(xiàn)調(diào)整由各鎮(zhèn)街道實(shí)施,。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第十八條規(guī)定：業(yè)主委員會對于行政機(jī)關(guān)作出的涉及業(yè)主共有利益的行政行為,，可以自己的名義提起訴訟,。業(yè)主委員會不起訴的，專有部分占建筑物總面積過半數(shù)或者占總戶數(shù)過半數(shù)的業(yè)主可以提起訴訟,?！督ㄖこ探ㄖ娣e計(jì)算規(guī)范》（GBT 50353-2013）第2.0.19條規(guī)定：雨篷是指建筑物出入口上方、凸出墻面,、為遮擋雨水而單獨(dú)設(shè)立的建筑部件,。第3.0.27條規(guī)定：下列項(xiàng)目不應(yīng)計(jì)算建筑面積：6勒腳、附墻柱,、垛,、臺階、墻面抹灰,、裝飾面,、鑲貼塊料面層、裝飾性幕墻,，主體結(jié)構(gòu)外的空調(diào)室外機(jī)擱板(箱),、構(gòu)件、配件,，挑出寬度在2．10m以下的無柱雨篷和頂蓋高度達(dá)到或超過兩個(gè)樓層的無柱雨篷,。

根據(jù)上述規(guī)定，被申請人作為涉案樓棟所在地的街道辦事處,，具有對違法建設(shè)投訴舉報(bào)進(jìn)行調(diào)查處理的法定職權(quán),。本案中，被申請人已認(rèn)定涉案樓棟西南空地搭建的鐵棚為未經(jīng)規(guī)劃部門批準(zhǔn)的建筑物,，在物業(yè)未能自行拆除的情況下,，組織了對該建筑物的強(qiáng)拆，后因避免安全事故考慮,，暫緩了拆除行為,，并將相關(guān)情況告知申請人，保障了申請人的監(jiān)督權(quán)和知情權(quán),，已履行其處理舉報(bào)事項(xiàng)的法定職責(zé),。另外，該鐵棚是占用小區(qū)公共用地搭建,，屬于涉及業(yè)主共有利益的事項(xiàng),，申請人如認(rèn)為該鐵棚損害業(yè)主共有利益,，應(yīng)由業(yè)主委員會或者專有部分占建筑物總面積過半數(shù)或者占總戶數(shù)過半數(shù)的業(yè)主提起復(fù)議。申請人作為甲房,、乙房的業(yè)主,，并未提供證據(jù)證明涉案鐵棚占用其專有部分，或存在區(qū)別于其他業(yè)主共有利益的個(gè)人權(quán)益,，其以個(gè)人名義對被申請人作出的答復(fù)行為提起復(fù)議,，并主張被申請人應(yīng)依法履行拆除涉案鐵棚的法定職責(zé)，與上述規(guī)定不符,。因此,，申請人不具有對被申請人處理該鐵棚的行政行為提起復(fù)議的主體資格，關(guān)于申請人對于該鐵棚的相關(guān)主張本府不予審查,。

對于涉案樓棟天井搭建的鐵棚及入戶門口上方樓頂?shù)蔫F棚,，被申請人調(diào)查認(rèn)定屬于無柱雨篷，但根據(jù)上述規(guī)定,，無柱雨篷并非屬于《廣州市城鄉(xiāng)規(guī)劃程序規(guī)定》第三十五條第二款第一項(xiàng)規(guī)定的免于申領(lǐng)建設(shè)工程規(guī)劃許可證情形,，本案中，被申請人并未提交證據(jù)證明其已進(jìn)行了現(xiàn)場測量,、勘查等調(diào)查核實(shí)環(huán)節(jié),，未具體確定涉案鐵棚尺寸，徑直答復(fù)申請人涉案鐵棚不屬于違法建設(shè),，屬認(rèn)定事實(shí)不清,。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定，撤銷被申請人作出的《關(guān)于張某東反映事項(xiàng)的回復(fù)》,，責(zé)令被申請人按照《廣州市違法建設(shè)查處條例》規(guī)定的程序及期限,，對申請人關(guān)于涉案樓棟天井搭建的鐵棚及入戶門口上方樓頂?shù)蔫F棚的舉報(bào)內(nèi)容重新進(jìn)行調(diào)查處理。

申請人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定,，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi),，向廣州鐵路運(yùn)輸中級法院提起訴訟。

                       二〇二三年八月十四日