駁回行政復(fù)議申請(qǐng)決定書(shū)

天河府行復(fù)〔2023〕120號(hào)

申請(qǐng)人：曹某寬

被申請(qǐng)人：廣州市天河區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局

地址：廣州市天河區(qū)珠江新城海月路407號(hào)

法定代表人：肖澤順    職務(wù)：局長(zhǎng)

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人2023年1月4日作出的《關(guān)于曹某寬投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

本府查明：

2022年12月11日，被申請(qǐng)人收到申請(qǐng)人以掛號(hào)信郵寄的投訴舉報(bào)材料。申請(qǐng)人稱(chēng)其使用的手機(jī)號(hào)碼152****4220于2022年10月16日收到開(kāi)頭為“1068**70”的碼號(hào)發(fā)送的商業(yè)廣告短信息，具體內(nèi)容為：“【廣發(fā)銀行】正式提醒：您信用資質(zhì)良好，已為您開(kāi)通貴賓級(jí)信用卡申領(lǐng)通道，快速審核免年費(fèi)，填表單o3e.cn/gbp9JK激活，退訂回T”。經(jīng)查詢(xún)電信網(wǎng)碼號(hào)資源使用和調(diào)整審批系統(tǒng)，1068**70的碼號(hào)使用人為廣州某通信技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)被舉報(bào)人）。申請(qǐng)人認(rèn)為，被舉報(bào)人為短信息服務(wù)提供者，其涉嫌未經(jīng)同意收集、使用申請(qǐng)人的個(gè)人信息、非法向其發(fā)送商業(yè)廣告短信的行為，違反了《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》《中華人民共和國(guó)廣告法》《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》的相關(guān)規(guī)定，要求被申請(qǐng)人依法查處被舉報(bào)人，責(zé)令其刪除申請(qǐng)人的個(gè)人信息、支付精神損害賠償20000元及維權(quán)費(fèi)用、書(shū)面賠禮道歉并停止侵權(quán)與非法收集個(gè)人信息行為。

被申請(qǐng)人經(jīng)核查，被舉報(bào)人為電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者，涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請(qǐng)人職責(zé)范圍，遂于2022年12月28日作出不予立案決定，并于2023年1月4日作出《關(guān)于曹某寬投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》告知申請(qǐng)人涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請(qǐng)人職責(zé)范圍，建議其向電信管理機(jī)構(gòu)反映。上述回復(fù)于2023年1月31日郵寄送達(dá)申請(qǐng)人。

申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人2023年1月4日作出的《關(guān)于曹某寬投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》于2023年2月17日向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，要求撤銷(xiāo)被申請(qǐng)人作出的《關(guān)于曹某寬投訴舉報(bào)事項(xiàng)的回復(fù)》并責(zé)令其重新履行行政處理職責(zé)，本府于2023年2月20日收到其行政復(fù)議申請(qǐng)材料。

本府認(rèn)為：

《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)事實(shí)監(jiān)督管理。第十八條第一款規(guī)定：短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶(hù)同意或者請(qǐng)求，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息。用戶(hù)同意后又明確表示拒絕接收商業(yè)性短信息的，應(yīng)當(dāng)停止向其發(fā)送。第三十四條規(guī)定：基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者、短信息服務(wù)提供者違反本規(guī)定第七條至第十二條、第十五條、第十八條至第二十一條、第二十七條第三款規(guī)定的，由電信管理機(jī)構(gòu)依據(jù)職權(quán)責(zé)令限期改正，予以警告，可以并處一萬(wàn)元以上三萬(wàn)元以下罰款，向社會(huì)公告。短信息內(nèi)容提供者違反本規(guī)定第十八條至第二十一條規(guī)定的，由有關(guān)部門(mén)按照國(guó)家有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰。第三十七條第二項(xiàng)規(guī)定：短信息服務(wù)提供者，是指提供短信息發(fā)送、存儲(chǔ)、轉(zhuǎn)發(fā)和接收等基礎(chǔ)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，以及利用基礎(chǔ)網(wǎng)絡(luò)設(shè)施和服務(wù)為其他組織和個(gè)人發(fā)送短信息提供平臺(tái)的電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者（包含但不限于基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)、增值電信業(yè)務(wù)中的信息服務(wù)業(yè)務(wù)和移動(dòng)通信轉(zhuǎn)售業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者）。《中華人民共和國(guó)廣告法》第二條第一款規(guī)定：在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者通過(guò)一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷(xiāo)的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動(dòng)，適用本法。第二條第二款規(guī)定：本法所稱(chēng)廣告主，是指為推銷(xiāo)商品或者服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布廣告的自然人、法人或者其他組織。第六條第二款規(guī)定：縣級(jí)以上地方市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作，縣級(jí)以上地方人民政府有關(guān)部門(mén)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)廣告管理相關(guān)工作。第四十三條規(guī)定：任何單位或者個(gè)人未經(jīng)當(dāng)事人同意或者請(qǐng)求，不得向其住宅、交通工具等發(fā)送廣告，也不得以電子信息方式向其發(fā)送廣告。以電子信息方式發(fā)送廣告的，應(yīng)當(dāng)明示發(fā)送者的真實(shí)身份和聯(lián)系方式，并向接收者提供拒絕繼續(xù)接收的方式。第六十二條規(guī)定：違反本法第四十三條規(guī)定發(fā)送廣告的，由有關(guān)部門(mén)責(zé)令停止違法行為，對(duì)廣告主處五千元以上三萬(wàn)元以下的罰款。《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二條規(guī)定：消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購(gòu)買(mǎi)、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)；本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)。《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第四條第二款規(guī)定：縣級(jí)以上地方市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的投訴舉報(bào)處理工作。第七條規(guī)定：向市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)同時(shí)提出投訴和舉報(bào)，或者提供的材料同時(shí)包含投訴和舉報(bào)內(nèi)容的，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報(bào)予以分別處理。第十四條規(guī)定：具有本辦法規(guī)定的處理權(quán)限的市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)，應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個(gè)工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人。第十五條第一項(xiàng)規(guī)定：投訴有下列情形之一的，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)不予受理：投訴事項(xiàng)不屬于市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)職責(zé)，或者本行政機(jī)關(guān)不具有處理權(quán)限的。第三十一條第二款規(guī)定：舉報(bào)人實(shí)名舉報(bào)的，有處理權(quán)限的市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個(gè)工作日內(nèi)告知舉報(bào)人。

根據(jù)上述規(guī)定，被申請(qǐng)人作為縣級(jí)市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)，對(duì)有關(guān)其轄內(nèi)企業(yè)的投訴舉報(bào)具有處理的法定職權(quán)。本案中，申請(qǐng)人僅以收到被舉報(bào)人發(fā)送商業(yè)短信息為由提出投訴舉報(bào)，提交的材料未能證明申請(qǐng)人與被舉報(bào)人之間存在消費(fèi)者權(quán)益爭(zhēng)議，故該投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的調(diào)整范圍。被舉報(bào)人作為短信息服務(wù)提供者，并非《中華人民共和國(guó)廣告法》定義的廣告主，故涉及被舉報(bào)人的投訴舉報(bào)事項(xiàng)，按照《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款、第三十四條的規(guī)定，屬于其他行政機(jī)關(guān)職責(zé)。被申請(qǐng)人告知申請(qǐng)人涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬其法定職責(zé)范圍，并建議申請(qǐng)人向有權(quán)機(jī)關(guān)進(jìn)行投訴舉報(bào)，已履行其法定職責(zé)。被申請(qǐng)人對(duì)涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)作出的回復(fù)對(duì)申請(qǐng)人的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響，申請(qǐng)人的行政復(fù)議申請(qǐng)不符合行政復(fù)議受理?xiàng)l件。

關(guān)于申請(qǐng)人主張其已向廣發(fā)銀行核實(shí)涉案發(fā)送短信號(hào)碼并非廣發(fā)銀行合作企業(yè)所使用，故被舉報(bào)人涉嫌非法獲取其個(gè)人信息。本案中，涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)不屬于被申請(qǐng)人職責(zé)范圍，且申請(qǐng)人未提供證據(jù)證明其主張，故涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)中申請(qǐng)人并無(wú)被申請(qǐng)人在職責(zé)范圍內(nèi)可保護(hù)的個(gè)人信息，不予處理并無(wú)不妥。

應(yīng)予指出的是，被申請(qǐng)人未在法定期限內(nèi)明確告知申請(qǐng)人不予受理決定及不予立案決定，存在不當(dāng)。鑒于被申請(qǐng)人已履行了告知義務(wù)，申請(qǐng)人已獲知涉案投訴舉報(bào)事項(xiàng)的處理結(jié)果，無(wú)重新告知的必要，故本府予以指正。

本府決定：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第四十八條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定，駁回申請(qǐng)人的行政復(fù)議申請(qǐng)。

申請(qǐng)人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到本《駁回行政復(fù)議申請(qǐng)決定書(shū)》之日起15日內(nèi)，向廣州鐵路運(yùn)輸法院提起訴訟。

                 二〇二三年四月十八日